一、劳务外包的概念
劳务外包又称业务外包，英译为Outsourcing。1990年，美国学者Gary hamel和Praharad在其著作《企业核心竞争力》中首次提出“Outsourcing”这一概念，是指企业整合利用外部优秀的专业化资源，以解决企业经营过程中的一个或几个非核心业务，从而达到降低成本、提高效率、充分发挥自身核心竞争力的一种经营模式。
二、我国劳务外包的现状和发展趋势
(一)现状
近年来，劳务外包发展速度较快。其中，制造业外包以及服务业外包在我国劳务外包中占主导地位。以服务业外包为例，2007年我国服务外包企业为1731家，从业人员42.7万;2008年底，服务外包企业已增至3302家，就业人数增加到52.7万，至2009年6月底，服务外包企业数目已达到4708家，就业总人数达82万;2013年10月底，服务外包企业23787家，从业人员503.4万人。
(二)发展趋势
未来我国劳务外包将持续发展。首先，经过数年的较快发展，我国劳务外包已积累了一定经验，为其进一步提高效率、降低成本、完善管理、提供更优质的服务创造了条件;其次，我国有大批受过高等教育的劳动力队伍，而且中国知识性劳动力成本较低，行业竞争优势大;再次，与直接用工、劳务派遣相比，劳务外包优势明显。
直接用工对用人单位而言成本最高，而劳务派遣和劳务外包均可部分取代直接用工。但2012年12月28日新修改的《中华人民共和国劳动合同法》，以及2013年12月20日通过的《劳务派遣暂行规定》，均对现行的劳务派遣制度进行了严格限制和规范，用工单位劳务派遣成本提高，承担用工责任的风险变大。因此，劳务派遣在一定情形、一定范围内将会被专业化的劳务外包所取代，劳务外包将成为未来企业选择的主要方向。
三、劳务外包的优势
与直接用工及劳务派遣相比，劳务外包存在诸多优势。
(一)降低发包单位运营成本
面对日益激烈的市场竞争，企业对降低成本有着强烈的需求，这是企业选择劳务外包的重要驱动力之一。在劳务外包模式中，专业化的外包单位一方面可以同时为多个企业提供相同或相似的服务，多个企业可以共享其生产设备，从而节约设备购买、安装、维修费用;另一方面，专业化外包单位业务熟练程度高，能将业务安排的更加科学，资源浪费低，从而能以更低的价格提供更好的服务。因此，委托外包单位完成工作，充分利用外包资源，可享收到规模效应，降低成本，取得优势。
(二)提高生产效率
将部分业务外包给专业化的外包服务单位，通过外包单位提供的高效的服务和管理，提高外包业务的工作效率。另外，发包单位还可以把更多的人力、物力、财力集中到自己的核心业务中去，进一步提供自身核心业务的生产效率。
(三)强化核心竞争力
发包单位将非核心业务外包出去，借助外部资源的优势，来弥补自身的不足之处，从而把工作重心放到企业的核心业务上，使企业的高层管理人员更专注于核心业务，提高核心业务的绩效水平，强化企业的核心竞争力，提供市场竞争水平。
(四)降低和分担发包单位风险
企业在运营过程中面临着外部经营及内部用工双重风险。劳务外包后，发包单位在外部经营中将与外包单位分担风险。另外，发包单位将非核心业务外包给专业化的外包单位，也可以大大降低该业务的外包经营风险。从内部用工风险角度分析，劳务外包后，相关工作不再需要发包单位工作人员完成，发包单位对外包单位的工作人员不再承担日常管理责任及劳动用工责任，人力资源管理风险降低。
(五)提高服务水平和快速响应能力
劳务外包后，发包单位致力于核心业务，其他非核心业务由外包单位来完成，将能大大提高发包单位的业务水平，加快对客户的响应速度。
四、发包单位在劳务外包中面临的风险
(一)案例
2011年4月，A公司与B公司签订了《承包合同书》，将相关劳务项目发包给B公司，双方约定：A公司为B公司人员提供出入证;A公司有权检查B公司服务的质量并提出意见;B公司指派一名单位负责人及多名现场负责人负责与A公司联系及现场考勤、指挥，协调与A公司的工作。同时，在验收标准中设置了数十项记分项目，外包总分100分，每月根据得分支付承包费，95分以上(含)全额支付，95分以下每减少1分扣减承包费的1%，承包费用年总额框定。
2012年5月，双方续签《承包合同书》，约定：A公司与B公司派往A公司的服务人员无劳动关系;B公司须按照国家劳动法及相关政策与其派出的服务人员签订劳动合同，并支付人员工资、福利、缴纳各项社会保险等费用，并将劳动合同复印件、工资、福利发放记录、缴纳社会保险凭证、考勤记录复印件送A公司备案。
2012年8月前后，B公司陆续与刘某某等21人解除了劳动关系。
2013年4月，刘某某等21人以A公司为第一被申请人、B公司为第二被申请人提起劳动争议仲裁。A公司主张：其已将相关劳务项目分包给B公司等单位，其与刘某某等21人之间无劳动关系。B公司主张：1、其与A公司之间的承包合同为霸王合同，且名为项目承包，实为委托关系;2、B公司与刘某某等人之间没有劳动关系，其是A公司委托的管理人，向刘某某等人代发工资。并且刘某某等人都认为他们是A公司的职工，他们与A公司形成了事实劳动关系，B公司不应承担责任。2013年6月，某劳动争议仲裁委员会作出裁决，认定A公司与B公司之间系劳务外包关系，刘某某等人与B公司之间存在劳动关系，与A公司之间没有劳动关系。之后，该案经一审、二审，两级法院的认定均与某劳动争议仲裁委员会一致。
(二)劳务外包风险分析
1、劳务外包不规范、不合理导致的风险
实践中，外包单位的劳动者主张与发包单位存在劳动关系或主张名为劳务外包实为劳务派遣，要求发包单位承担用工连带赔偿责任的情形时有发生，究其原因主要在于：
(1)劳务外包合同不规范。
第一，合同虽名为劳务外包，但合同条款设计有误。根据合同条款分析，实为按直接用工或劳务派遣的形式用工。
第二，合同名为劳务外包合同，合同条款确也按照劳务外包模式设置，但因为合同起草人认识不足或疏忽，存在少量直接用工或劳务派遣条款，故有可能被认定为直接用工或劳务派遣。
第三，合同名称为劳务外包合同，全部合同条款也属劳务外包条款，但部分用词错误或有歧义，导致合同有直接用工或劳务派遣之嫌。
第四，合同中约定了人员工资标准，且按发包单位的规章制度进行考核，外包单位实际上只是按人员工资基础取得一定的管理费用。因而可能被认定为直接用工或劳务派遣。
(2)劳务外包合同不合理。
第一，劳务外包费用测算不合理，即劳务外包费用测算过低。实践中，发包单位过分压价、外包单位缺乏运营成本测算经验迫切吸收业务、同行业工资水平骤升、社会保险用人单位应缴纳部分提高等情形，均有可能导致务外包费用测算过低。劳务外包费用过低，外包单位继续按照正常标准支付外包人员工资、福利并缴纳各项社会保险等，必将导致外包单位入不敷出。因此，为了获取利润，外包单位极有可能通过解雇部分外包人员、降低或拖欠工资、取消福利、不再依法缴纳社会保险等不法手段来降低自身成本。外包人员的劳动权利受到侵害后，将启动法定程序维权，而发包单位较外包单位一般实力雄厚，具有较强的偿付能力，外包工作人员大多一并将发包单位作为被申请人或被告，导致发包单位外包风险。
第二、劳务外包验收标准不合理，即验收标准设置的不科学，导致合理测算的外包费用被大幅度扣减。在劳务外包合同签订时，发包单位为了保证劳务外包的顺利进行，往往在劳务外包的质量、工作周期、工作效果、进度、方式等方面做出了严格的细节性的验收要求，如果外包单位提供的工作成果达不到验收要求，外包费用将被相应扣减。但部分验收标准设置的并不科学，外包单位凭借现有工作能力很难做到，外包单位基于各种原因接受了上述验收条款之后，在合同的履行中，原本测算合理的外包费用被依约扣减，外包单位的利润空间被压缩或完全消失，只能通过违法用工侵害劳务外包人员劳动权利的方式降低成本，获取利润，最终导致外包单位的劳动者可能向发包单位主张劳动权利。
2、外包合作伙伴选择风险
企业劳务外包战略确定后，最重要的就是外包单位的选择。如何从市场中选择外包合作伙伴是企业面临的重要问题。选择优质的外包单位无疑是劳务外包成功的重要前提，对与外包单位建立良好、长期、和谐合作伙伴关系的企业来说，不仅可以降低成本、提供生产效率、强化核心竞争力，还可以相对减少由于市场变动可能带来的损失。如果外包合作伙伴选择错误，将直接导致劳务外包失败。
3、服务风险
在选择好外包合作伙伴后，发包单位还面临着巨大的服务风险，即如何通过签订劳务外包合同对发包单位的服务质量进行有效的监控、如何在具体的劳务外包过程中与外包单位有效沟通、如何落实劳务外包合同中的监控条款等。如果在劳务外包过程中发包单位与外包单位不能有效沟通，相应监控手段不能落实，外包单位的提供的服务将不能满足发包单位的要求，劳务外包的效果就会大打折扣。
4、信息泄露风险
发包单位与外包单位合作之后，企业的部分客户信息如客户名称、地址、货物种类、货物数量、货物流向等可能会向外包单位公开。一方面，信息共享有利于劳务外包工作的沟通协调，但是信息共享也会增加发包单位的劳务外包风险。外包单位可能会因为外包单位的故意或疏忽导致本企业信息资源损失、核心技术及商业机密泄露。
五、发包单位劳务外包风险防范措施
新修改的《中华人民共和国劳动合同法》以及《劳务派遣暂行规定》，为劳务外包这一模式注入了活力。作为执业律师，在劳务外包领域可以创新业务思路，为发包单位提供优质的法律服务，帮助发包单位防范外包风险。具体可以从以下角度出发：
(一)帮助发包单位在劳务外包合同上加强管理
劳务外包合同是外包实施的重要依据，只有详细、精确、可操作性强的合同条款，才能帮助发包单位有效规避风险。律师在起草、审核劳务外包合同时应做到以下几点：
1、劳务外包合同的条款应与直接用工、劳务派遣严格区分
在劳务外包过程中，发包单位与外包单位按照双方签订的劳务外包合同承担权利、义务，其合同标的是“事”，发包单位不需要对劳务外包单位的“人”进行直接管理。因此，为了达到预期效果，律师必须严格把握劳务外包条款精准性，使其与劳务派遣、直接用工的模式严格区分，从根本上防止劳务外包人员向发包单位主张劳动权利。
2、帮助发包单位监督外包单位的用工状况，合理测算劳务外包费用，科学设置外包业务验收标准
首先，为了规避风险，发包单位应当在劳务外包合同中要求外包单位依法与外包人员签订书面劳动合同，支付工资、福利，缴纳各项社会保险，并将劳动合同，工资、福利发放记录工资发放记录、缴纳社会保险凭证和考勤记录复印件交由发包单位备案。如果外包单位拒不提供上述材料的，外包单位有权不予支付劳务外包费用或有权解除合同并追究其违约责任，督促外包单位合法用工。
其次，不合理的劳务外包费用以及不科学的外包业务验收标准会导致外包单位利润空间被压缩或消失。外包单位为了获取利润，一般会采用采用不法手段侵害劳务外包人员的劳动权利，导致的后果轻则劳务外包秩序混乱、工作效率降低，重则劳务外包失败。因此，律师应建议发包单位通过委托专业机构评估外包事务的合理费用，或者建议发包单位、外包单位通过充分协商、沟通，据实确定外包费用。另外，律师还应当在全面了解外包事务内容、性质的基础上，帮助发包单位、外包单位设置科学的外包业务验收标准，帮助外包单位在有效监控劳务外包过程的基础上，预防风险。
(二)帮助发包单位慎重选择外包单位
外包服务与外包单位的业务经验、管理水平以及资金实力密切相关。因此，律师可以建议发包单位通过招投标的方式，邀请相关领域的专家、学者，帮助严格甄选符合条件的合作伙伴。另外，律师还可以帮助发包单位设置专业的业务问卷，通过问卷调查与面谈相结合的方法，来确定意向合作者是否具备成功完成外包业务的实力，以及是否有与发包单位建立长远合作伙伴关系的愿望。最终，帮助发包单位选择能够满足本企业需求、具有高质量服务水平的外包单位。
(三)帮助外包单位设置有效的劳务外包监控措施
除了通过在劳务外包合同中设置科学的外包验收标准之外，律师还可以创新业务，帮助发包单位通过设立外包专员或外包小组的方式，进一步明确外包的范围、业务流程、操作流程、服务标准等，有效监控劳务外包的各个环节。
(四)加强双方的企业文化建设，建立合作理念
律师在为发包单位提供法律服务的过程中，可建议发包单位与外包单位加强双方的企业文化建设，形成双方互相信任、互相支持、荣辱与共的合作理念。劳务外包成功与否取决于双方的合作，双方应从观念上进行更新，在企业文化方面进行很好的融合，从大局出发通过沟通协调来解决合作中出现的问题，和谐外包，防控风险。
参考文献
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