抵押合同公证相关问题

更新时间:2019-10-16 15:03 找法网官方整理
导读:
抵押合同公证相关问题抵押是债务人或者第三人不转移财产之占有而为债权设定的担保。《担保法》第33条规定本法所称抵押,是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该财产折价

  抵押合同公证相关问题

  抵押是债务人或者第三人不转移财产之占有而为债权设定的担保。《担保法》第33条规定“本法所称抵押,是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有,将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人,债权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押物。”

  抵押被认为是现代社会最理想的担保方式,与其它担保方式(定金、保证、质押、留置)相比具有以下优点:

  1、 抵押不转移抵押物的占有,债务人对抵押物仍享有占有权和使用权。不会造成抵押物的闲置和社会资源的浪费。

  2、 债务人可以用抵押物取得的收益清偿部分债务,减轻债务人的负担。

  3、 可免除债权人因占有、保管抵押物所带来的不便,债权人只以抵押物的交换价值作为债权的担保。

  笔者认为上述优点仅仅对抵押制度的一种描述,没有任何优点可言,对于社会资源而言,转移占有未必会对造成抵押物的闲置和社会资源的浪费,只要不规定“不得使用抵押物”。上述优点来源于和转移抵押物情况。但和我国传统上转移“抵押物”的“典权”相比,也毫无优点可言。这种优点来源于“担保人应当把担保物转移债权人(担保权人)”的思想。这是一种债权主体优先思想的体现,即担保人应当把担保物交给债权人以保障债权人的债权。即债权人应当没有任何风险,而债务人要为债务付出较高的代价(这些代价不仅仅包括债务合同的的代价还包括担保合同中的代价)。这是一种传统的思想,认为每一个债务人和可能不能偿还债务,犹如黄世仁借钱给杨白劳,在借钱之初就能预见到杨白劳是不可能还钱,因为借钱是用于消耗性用途(用于生活)而不是用于经营,这对于债权人来说是存在高风险。但是作为一种正常的经济活动,要对债权采取过高的担保,不利于经营活动的开展,社会经济活动的活力就收到限制。最终分成两个阶层,社会资源的占有者与需要社会资源者,因为流动的限制过高造成无法流动。即使存在流转,也会产生社会资源占有者凭着优势地位是需要社会资源者无法获利。债权债务主体不平等思想的影响下,社会中的抵押借款变成不是“借款合同”为主体,而是以抵押物为基础的对“抵押物”的物尽其用的使用。

  现在来恢复抵押的本来面目。抵押涉及单方主体:抵押人权(债权人)、抵押人、债务人。抵押人和债务人存在重合。债权人与债务人首先存在债务合同,为保障债权另外存在担保合同来保障债权的实现。抵押合同是从合同,是依缚于债务合同。作为一种正常的经济活动,债权人与债务人完全可以通过债务合同交易,通过双方合议各取所需。如借款合同,债权人通过收取利息获益,债务人使用资金取得利润,到期偿还本金利息。债务人有经营的风险,而债权人也会因为债务人的破产而收不回本金。经济合同一般都是双务的,用时髦的话也是双赢的。社会的经济活动总维持这一定的动态平衡,无论是风险的分配还是受益的分配。这个平衡一旦被打破,可能经济就会崩溃。

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