案例回顾：

前不久，网络名人、微博大V薛蛮子因涉嫌卖淫嫖娼和聚众淫乱，被公安机关查获并依法批捕。2014年4月16日晚，记者从北京警方获悉，犯罪嫌疑人薛必群(网名薛蛮子)因患有严重疾病，公安机关决定对其取保候审。这起闹的沸沸扬扬的案件，其中涉及的聚众淫乱罪尤为引人关注。

“自愿、不收费”是聚众淫乱罪的定罪核心

聚众淫乱罪，是指公然藐视国家法纪和社会公德，聚众男女多人集体进行淫乱的行为。该罪中，淫乱行为有三大特征：

1、须是以引起一般人的羞耻感情行为;

2、须是以刺激或满足性欲的行为;

3、须是违反善良性道德观的行为。

针对本案，如果薛蛮子不是和多名失足妇女性交易，而是找几个“女朋友”，不涉及金钱，同时和几个“女朋友”免费开房，这种行为就是较为典型的聚众淫乱罪;

相反，薛蛮子在本案中的涉案行为是有争议的。网上也有文章从犯罪构成客观方面分析，认为失足妇女是收费，是有营利目的，不具备聚众淫乱罪特征，论证薛蛮子不构成聚众淫乱罪。

由此可见，自愿、不收费是聚众淫乱罪区别于非罪的关键。

聚众淫乱罪必须是三人（含三人）以上

也就是说，如果薛蛮子带一个或几个免费的“女朋友”，和其他几对男女玩“换妻”游戏，这种行为就是典型的聚众淫乱罪。

我国近年来比较著名的案例有，2009年南京某大学副教授马某等22人玩的聚众换偶案，2010年5月2日南京秦淮区法院认定马某构成聚众淫乱罪，判决有期徒刑三年六个月。另外，在之前的东莞厚街“职校门”事件中，女生玩3P(一男二女)，并上传3P视频到网络到传播，亦被公安机关以涉嫌聚众淫乱罪刑事拘留。

在这里尤其需要指出的是，聚众淫乱罪所指的多人，是三人以上(包括三人)。另外要注意的是，此罪不限男女，即纯男、纯女及男女混合进行群体非营利性淫乱，都可能会被判此罪。

认罪态度和参与次数亦是量刑关键

本案中，薛蛮子因病获准取保候审，结合薛蛮子认罪态度，尤其是前文所述涉嫌罪名有争议等因素，可以讲，对他的责任追究应该不会重。同理，我们看到东莞厚街“职校门”事件女生在被刑事拘留25日后，也被取保候审，她的案也不会判重。

而需要注意的是，在轰动一时的南京马教授聚众换偶案中，马某就是因为拒不认罪，被判决有期徒刑三年六个月，同案其他被告因为都认罪了，所以判得并不重。

根据《刑法》相关规定：聚众进行淫乱活动的，首要分子或者多次参加的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。由此可见，结合该罪每个案件的犯罪方法、手段等因素，犯罪嫌疑人的认罪态度和犯罪次数，就成为了此罪量刑的两个关键因素。

“聚众淫乱”的地点也有讲究

我们看到，在“东莞事件”中，涉及嫖客和失足女的个体，即使涉及多人，大多以治安处罚处理，是否在桑拿、酒店这种平台行此事，多以治安处罚处理，会安全点?

现实确实如此，有很多人认为不公平，但从两罪追究责任主体看，聚众淫乱罪追究的是首要分子和多次参加者的刑事责任，不是首要分子、参加次数不足三次的将被治安管理处罚;

而在桑拿、酒店等地，一人同时嫖娼多名失足女，嫖娼和卖淫者要被治安管理处罚，但需要明确的是，桑拿、酒店等单位及相关责任人，将有可能涉嫌《刑法》“容留他人卖淫罪”，而被司法机关追究刑事责任。