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【案例】
申 请 人：某市供销社。
被申请人：某市国营建筑公司。
一、诉辩主张和事实认定
某市供销社（以下简称发包方）与某市国营建筑公司（以下简称承包方）于1985年5月30日签订一份
建筑一栋六层营业、办公两用楼的工程承包合同。合同规定：建筑面积2600mz；工程造价，每平方米275
元，总计工程款为70万元；承包方式为大包干，即包工、包料；开工时间，1985年6月10日；竣工时间，
1985年12月20日。经双方和质量部门验收合格后交付使用。因建筑工程未能按期竣工而发生纠纷，发包方
于1986年2月25日向某市经济合同仲裁委员会申请仲裁。
发包方诉称；承包方在施工中，没有使用自己的施工队伍，多次转包，影响工程进度，延误竣工交付
使用时间，给我方造成直接经济损失达210000元，承包方应承担违约责任。
承包方答辩称：由于发包方未能按照合同约定的时间提供图纸，延误了开工时间；在施工中，我方使
用农民建筑队施工，属于雇用劳务不是转包，发包方未按约定支付工程款，影响了施工进度。延长竣工时
间，多支出的费用，发包方应当负责。
仲裁委员会审理查明：[第十章 建筑工程转包、分包和其它纠纷
如何查明工程延期交工的原因？------------见正文第165页。]发包方提供施工图纸，有的提前，有的
错后，未按合同约定时间提供。但经某设计院鉴定，提供图纸的时间，不会影响开工时间和工程进度；发
包方支付工程款是采取双方协商零星拨款的方式。承包方购买建筑材料时随买随拿支票，由发包方签字。
经核算，发包方支付的工程款比合同规定多支付10万元。承包方所提影响施工进度的理由不能成立。承包
方因自己的施工力量没有排开，在施工期间先后四次雇用农民建筑队进行施工，加之管理不善，影响工程
进度，至合同期满仅完成主体工程三层。
二、裁决理由和裁决结果
仲裁委员会认为：[
雇佣农民建筑队属于转包还是属于雇佣劳务？------------见正文第165页。]承包方由于自己施工力量
不足，四次雇用农民建筑队施工，属雇用劳务性质，不属转包，由于组织不严、管理不善，影响了工程进
度，未按期竣工，应当负违约责任。根据《建筑安装工程承包合同条件》第13条第2款规定：“工程交付
时间不符合规定，按合同中违约责任条款的规定偿付逾期违约金”。经调解，未达成协议，故依法作出如
下裁决：
1．承包方按合同约定赔偿发包方未按期竣工的违约金21万元，从拨付的工程款中扣除。
2．承包方继续履行合同，按原合同设计标准积极组织施工，保证工程质量，并于1986年10月31日竣
工交付验收使用。3．仲裁费1300元由承包方负担。
【评析】
仲裁机关对该案认定的事实、适用的法律和处理结果是正确的。建筑工程或者称基本建设是实现社会
主义扩大再生产的一个重要手段，它决定着我国国民经济的发展规模和速度，并为不断提高整个社会的物
质和文化生活水平的需要创造新的物质技术基础。基本建设的重要性，决定了以建设工程为标的的建设工
程承包合同，在我国合同制度中处于重要的地位，成为实现社会主义固定资产的扩大再生产，保证四个现
代化建设的重要的法律形式。因此，建设单位和施工单位应当按照国家的法律和政策，依照国家规定的基
[page]本建设程序和国家批准的投资计划，签订建设工程承包合同，确立双方的权利义务关系。合同一经签订，
即在双方当事人之间产生法律约束力，双方当事人必须全面履行合同规定的义务，不履行或者不完全履行
合同规定的义务，给对方造成损失，要追究法律责任。
承包方承包了工程，应当以自己的施工力量、施工设备和施工技术进行施工。如果自己力量不足
，可以将承包的工程部分分包给其他分包单位，签订分包合同。法律规定，承包单位对发包单位负责，分
包单位对承包单位负责，但承包单位不得将全部所承包的工程转包给其他单位，而从中渔利。如果雇用乡
镇建筑队的劳动力，只能作辅助工，或辅助工程，并严格监督管理。由于施工组织、管理不善，造成工程
质量低劣或者延误竣工日期，造成损失，承包单位应当负责。
[
我国《建筑法》对工程转包是怎么规定的？------------见正文第165页。]《建筑法》对转包有明确的
禁止性规定，该法第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位
将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。”第六十七条规定：“承包单位将承包
的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿
，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。承包单位有前款规定的违法行为的，对因转包工程或者违
法分包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。”但在
实际建筑活动中，变相的转包多种多样，这为审判中的识别和认定带来了很大的难度。法院在许多案件将
工程转包或挂靠经营承包认定为内部承包或内部经营方式，从而认定转包合法。这不利于国家法律禁止转
包的立法意图，也不利于净化建筑市场，确保建筑活动的安全和质量。
从这一合同纠纷案来看，发包单位按照合同规定履行了自己的义务。但是，我们还必须指出，建
设单位不能把建设工程包出去就算完事，他应当派驻工地代表，对工程进度、工程质量进行监督，解决应
由发包方解决的问题，以及其他事宜。承包方没有按照合同规定的日期竣工交付使用，与监督不力也不是
没有关系的。发包方应当接受教训。
总之，发包单位和承包单位都应当按照合同的规定，通力协作，认真组织施工，多快好省地完成建设
工程任务。要尽力缩短工期，节省材料，降低造价，共同保证国家建设计划的完成。如果不认真组织施工
，或者在施工中，浪费材料，偷工减料，延误工期，造成损失，要负法律责任。
