河南省郑州市中级人民法院
民事判决书
（2010）郑民二终字第731号
上诉人（原审被告）郭深香。
委托代理人张志魁。
委托代理人倪林根。
被上诉人（原审原告）魏玉娟。
委托代理人王建新。
上诉人郭深香与被上诉人魏玉娟劳动争议纠纷一案，魏玉娟于2009年7月23日向郑州市中原区人民法院提起诉讼，请求1、解除劳动关系；2、被告郭深香向原告支付工伤赔偿金额共计197039.5元。郑州市中原区人民法院于2010年2月2日作出（2009）中民一初字第2517号民事判决。郭深香不服原判，于2010年4月1日提起上诉。本院于2010年4月27日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人郭深香及其委托代理人张志魁、倪林根、被上诉人魏玉娟的委托代理人王建新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，原告是郑州市中原三亚开心仔童车厂职工。2007年11月23日上午8时20分左右，原告在工作时因他人操作不当，导致原告右手中指、环指、小指截断。原告当即被送往中国人民解放第一五三中心医院住院治疗，诊断为创伤性指截断（右手），于12月21日出院，住院28天，被告支付了住院医疗费用。2008年1月23日原告因骨折不愈合（右小指），再次住院接受手术，当月29日出院，住院6天。原告支付医疗费用2104.5元。经原告申请，郑州市中原区人事劳动和社会保障局于2008年12月15日认定：原告所受伤害为工伤。2009年3月3日，郑州市劳动能力鉴定委员会对原告进行了鉴定，结论为原告伤残等级为八级，可以安装辅助器具义指。为此原告支付鉴定费600元。2009年7月14日，原告向郑州市中原区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以原告的仲裁申请不具备劳动关系主体资格为由，不予受理。另查明，2007年郑州市（统筹地区）职工平均工资为全年23025元（即每月1918.75元）。2008年郑州市（统筹地区）职工平均工资为全年26476元（即每月2206.33元）。2008年河南省居民服务和其他服务业平均工资为17232元/年，即每日47.21元。2007年原告魏玉娟月平均工资为1200元。2008年3月5日原告配置义指，支付2500元。郑州市中原三亚开心仔童车厂是个体工商户，业主是被告郭深香，2005年12月设立，2008年12月10日经被告郭深香申请，该厂注销。庭审中，原告表示不同意继续为被告工作。诉讼中，原告为证明其交通费，提供交通费票据54张计1046元，原告为证明其辅助器具费，提供新科假肢矫形器（南京）有限公司郑州分公司证明一份，证明原告魏玉娟装配右手中指和无名指假肢，价格总计2500元，该假肢使用寿命约为2-3年。
原审法院认为，原告魏玉娟是郑州市中原三亚开心仔童车厂的职工，其作为劳动者，在工作期间右手受伤，已被认定为工伤，郑州市中原三亚开心仔童车厂作为用人单位应予赔偿，赔偿项目和适用范围适用《工伤保险条例》。郑州市中原三亚开心仔童车厂作为个体工商户被注销后，其赔偿责任由其业主被告郭深香承担。按照《工伤保险条例》的规定，原告应获得的赔偿为：（1）医疗费：2104.5元；（2）住院伙食补助费：每天30元，住院34天，30元×34天=1020元；（3）停工治疗期间工资：2007年11月23日原告受伤，至2009年3月3日评残之日，超过12个月，按12个月计算。1200元×12个月=14400元；（4）护理费：47.21元×34天=1605.14元；（5）一次性伤残补助金：《工伤保险条例》第三十五条第一项规定，八级伤残为10个月的本人工资，1200元×10个月=12000元；（6）一次性工伤医疗补助金：《工伤保险条例》第三十五条第二项规定，职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金为八级伤残按10个月上年度职工月平均工资计算，即2206.33元×10个月=22063.3元；（7）一次性伤残就业补助金：八级伤残为26个月上年度职工月平均工资，即2206.33元×26个月=57364.58元；（8）鉴定费：600元，予以认定；（9）假肢费：2500元；（10）交通费：酌定600元。以上共计114257.52元，原告提供的辅助器具费证明，因不是法定评估鉴定机构出具，且未经劳动能力委员会认定，不予认定。
原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第二十九条第四款、第三十一条第一款、第二款、第三十五条、第六十条的规定，判决如下：被告郭深香赔偿原告魏玉娟医疗费、住院伙食补助费、治疗期间工资、护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、假肢费、交通费共计114257.52元，于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告郭深香负担。
郭深香上诉称：一、原判决违反法定程序。原判决认定郭深香经合法传唤无正当理由未到庭，毫无依据。上诉人在2010年3月19日收到原审民事判决书之前，从未接到原审法院的开庭通知，也未收到起诉状副本、应诉通知书及举证通知书等诉讼文书。二、原审法院认定事实部分错误。原判决认定2007年魏玉娟的平均工资为1200元是错误的。被上诉人魏玉娟受伤时尚处于试用期，工资为每月650元，以此计算被上诉人停工治疗期间的工资应为7800元，一次性残疾补助金应为6500元。故请求二审法院撤销原判，发回重审，诉讼费由被上诉人承担。[page]
魏玉娟答辩称：原审法院并未违反法定程序。因上诉人经传票传唤拒不到庭，应当承担由此造成的不利后果。上诉人与被上诉人没有关于试用期的约定，被上诉人2007年的月工资为1200元符合当时的事实，该工资并不高于2007年郑州市年平均工资23025元。因此，原判决适用法律正确，认定事实清楚，请求二审法院依法维持原判。
二审期间双方当事人均未提供新证据。
本院查明的事实与原审法院查明的事实相同。
本院认为：原审法院依法向上诉人郭深香送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票及民事判决书，有送达回证在卷为凭。上诉人郭深香在上诉状中称被上诉人魏玉娟受伤时处于试用期，工资为每月650元；但在二审开庭时又称其不认识被上诉人魏玉娟，上诉状所称的“工资为每月650元”不是其所写，上诉人的主张自相矛盾，且未提供任何证据，故对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人郭深香负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵胜
审 判 员 孙 燕
代理审判员 宋江涛
二○一○年六月二日
代理书记员 郭凤娟
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319楼
律 师
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