为了惩治非法行医行为，1997年修订的刑法增设了非法行医罪，即指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。但新《刑法》实施以后，在非法行医罪的主体认定方面，学术界和司法实践部门存有争议，影响非法行医案件的定性处理，有必要对这一问题做一探讨。
目前对非法行医主体认定存在的争议主要有：第一，未取得医生执业资格的人，是仅指未通过执业医师资格考试，未取得执业医师资格的人，还是包括通过执业医师资格考试，而未取得医师执业执照的人。第二，已取得医师执业资格，但不按注册的执业地点、类型、范围行医的人，是否成为本罪的主体。第三，医生以外的人员，如护理、检验、药剂人员行医，能否认定为本罪的主体。
对此，笔者认为，认定非法行医罪的主体，应结合医学活动的规律和特点，并依据相关法律法规进行。
首先，非法行医罪的主体既包括未通过国家执业医师资格考试，未取得执业医师资格的人，也包括已通过国家执业医师资格考试，但未取得医师执业执照的人。
《执业医师法》规定，从事医师执业工作，必须具备两个条件：一是取得医师资格，二是经过注册，领取医师执业证书。
关于第一个条件有两种情况：一种是《执业医师法》实施前已加入医生队伍的人员，对其资格认定采取“老人老办法，新人新办法”，已取得相应技术职称和技术职务的人员，要取得相应的医师资格，虽然可以不参加医师资格考试，但须由所在机构进行申报，经县级以上卫生行政部门认定，才能取得相应的医师资格。另一种是《执业医师法》实施后加入医师队伍的人员，必须参加医师资格考试并合格，才能取得执业医师资格和执业助理医师资格。
值得提醒的是，只取得医师资格是不能行医的，还必须按照法定程序进行注册，取得医师执业证书，并按照注册的地点、类别、范围从事医疗执业活动。
其次，对具有医师执业资格，未按照注册地点从事医疗业务的，不构成刑法意义上的非法行医，不能成为本罪的主体。
一般来讲，医师执业应在卫生行政部门核准的执业地点进行执业。而现实情况中，存在着许多医师超越注册地点从事医疗业务的情况。比如，经有关部门批准，专家被邀进行异地会诊，开展卫生下乡等活动，这种超越注册地点执业是合法的行为。
当然，也有未经批准、医师擅自超越注册执业地点行医的行为，尽管违反规定，但也不是刑法意义上的非法行医，并不侵犯公共卫生的安全，可由医师本人所在单位或卫生行政部门给予行政处罚，加强管理。
对于未经有关部门批准及除外紧急情况下的救治行为，医师实施超越执业注册类别和范围行医，原则上可以构成非法行医罪的主体。俗话说，隔行如隔山。医师超越注册类别及范围行医，等于在不具相应资格的情况下从事医疗活动，其性质和未取得执业资格从事医疗动没有本质区别，如造成严重后果，可以认定为非法行医罪。
第三，医疗卫生机构中除医生之外的护理、检验、药剂等人员，如果从事只有医师才能从事的医疗业务，也构成非法行医罪的主体。目前，我国卫生技术人员分为四类：卫生防疫人员、药剂人员、护理人员、其他技术人员。其中卫生防疫人员属于取得医师执业资格的人员，其他均为未取得医师执业资格的人员。所以，除卫生防疫人员外，其他人员不能从事只有医师才能从事的医疗业务。
第四，关于乡村医生执业资格的认定，《执业医师法》规定为，在乡村医疗卫生机构中向村民提供预防、保健和一般医疗服务的乡村医生，符合本法有关规定的，可以依法取得执业医师资格或者执业助理医师资格;不具备本法规定的执业医师资格或者执业助理医师资格的乡村医生，由国务院另行制定管理办法。此规定符合我国现阶段农村卫生技术人员严重不足的现状。
1997年的《刑法》中规定的非法行医罪，是指未取得医师执业资格的人非法行医，情节严重的行为。因而，是否取得医师执业资格成为定性的关键。《执业医师法》规定，医师执业必须同时具备两个条件，缺一不可。因此，非法行医罪的主体既包括未通过执业医师资格考试，未取得执业医师资格的人，也包括通过资格考试但未取得医师执业执照的人。
虽然大多数乡村医生不具有《执业医师法》所规定的条件，没有取得执业医师资格，但他们具有一定的医学知识和临床经验，且经过当地卫生行政主管部门的许可，从事一般的医疗服务，不能以非法行医罪论处。 (作者单位：驻卫生部监察局)
