债权的担保和转让

更新时间:2013-03-04 14:39 找法网官方整理
导读:
债权是得请求他人为一定行为(作为或不作为)的司法上权利。本于权利义务相对原则,相对于债权者为债务,即必须为一定行为(作为或不作为)的司法上义务。因此债之关系本质上即为一司法上的债权债务关系,债权和...

  债权是得请求他人为一定行为(作为或不作为)的司法上权利。本于权利义务相对原则,相对于债权者为债务,即必须为一定行为(作为或不作为)的司法上义务。因此债之关系本质上即为一司法上的债权债务关系,债权和债务都不能单独存在,否则即失去意义。

  债权的担保,是指债的双方当事人按照法律或者约定,为了促使债务人履行债务,保障债权人实现债权而采取的一种法律手段。我国法律规定的债权担保方式主要有:

  1.保证。

  即由债权人和债务人之外的第三人作为保证人,向债权人作出承诺,当债务人不履行债务时,由其按照约定代为履行或者承担责任。保证人的承诺其实凭借的是他的信用,在为他人作保或是接受他人作保时,都要谨慎考察对方的资信能力。保证应当签订书面的保证合同,保证合同可以单独订立,也可以订立在确定债权债务的主合同中。法律规定国家机关以及学校、幼儿园、医院等公益事业单位不能作为保证人。

  2.抵押。

  抵押的行为古已有之,但作为法律专用词,很多人还不熟悉。抵押是由债务人或者第三人提供一定的财产作为抵押物,债务人不履行债务时,债权人有权按照法律的规定以抵押物折价或者以变卖抵押物的价款优先得到偿还。我国法律规定的抵押是指不动产抵押,即抵押物是土地、房屋、林木等不动产。抵押关系存在时,抵押物的占有权并不转移。

  3.质押。

  质押包括动产质押和权利质押,指债务人或者第三人将其财产或其他财产性权利移交给债权人占有,作为债权的担保。债务人不履行债务时,债权人有权依照法律规定,以质押的财产或权利折价,或者以变卖质押物的价款优先受偿。与抵押不同的是,质押物是动产和某些财产权利,而且要将质押物的占有权转移到债权人一方。可以质押的权利包括汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单以及依法可转让的股份、股票等。

  4.定金。

  定金是合同当事人为证明合同成立和保障合同履行而预先向对方支付的一定款项。当事人一方可以在法律规定的范围内向对方给付一定数额的定金,保证合同之债的履行。一旦债务人履行了债务,定金就应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务的,则无权要求返还定金;接受定金的一方不履行债务的,应当双方返还定金。

  5.留置。

  指按照合同约定,债权人占有债务人的财产,当债务人超过约定期限没有依照合同给付应付款项时,债权人有权留置该财产,并可依照法律规定,以留置财产折价或者以变卖该财产的价款优先得到偿还。一般来说,债权人可以行使留置权的是一些固定的合同类型,如保管合同运输合同、加工承揽合同等。

  债权转让的注意事项

  第一,转让的债权不得违反法律禁止性规定。

  我国合同法第七十九条规定,除了根据合同性质不得转让、按照当事人约定不得转让及抚恤金、抚养费、赔偿金等债权不得转让外,其他债权都可以转让。

  第二,签订债权转让合同。

  债权转让根据需要可以签订书面转让合同,也可以不签订书面合同,由转让人直接向债务人发债权转让通知的方式转让。特别是冲抵债务的债权转让更需要签订书面的债权转让合同。受让方(转让方的债权人)应向转让方了解债务人可能提出的抗辩(涉及货款转让中的货物质量、售后服务及发票等),以及转让的债权是否有抵押、担保,并查看相关的抵押合同、保证合同是否有影响相关从权利转让的特别约定,并根据情况要求重新办理抵押登记或重新保证。

  第三,债权转让通知。

  不论是否签订债权转让合同,一项债权转让都应当通知债务人,否则对债务人不发生债权转让的法律效力。具体操作应由债权人出具书面的《债权转让通知》,并由债权人通知债务人,或由债权人委托受让人通知债务人。

  债权转让,一经通知就产生原债权债务关系消灭,债务人应向受让人履行债务的法律效果。

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  • [1]《债权转让通知》
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