小产权房，又称农民房，它并不是一个法律上的概念，只是人们在社会实践中形成的一种约定俗成的称谓。所谓“小产权房”是指农民未缴纳土地出让金等费用，在自家宅基地或农村集体土地上建设的房屋。其房产证少数为国家房产部门颁发，大多数产权证不是由国家房管部门颁发，而是由当地的乡、镇或街道政府、村民委员会或村民小组或某公司颁发。有的连当地的乡政府、村民委员会或村民小组颁发的产权证也没有，其仅仅是某一村民自建的没有任何产权证的房屋。
由于市场经济的飞跃发展和产业结构变化节奏的加快，大量农村劳动力都涌向城市成为农民工，特别是经济比较发达的深圳，其农民工的数量甚至超过当地常居人口。而农民工在城市的地位又十分低微，收入不高且生活艰辛，为节省开支能攒点钱回家过年，想租住商品房一类的房屋可以说是望而生畏。正是基于这样的现实，使得租赁价格相对低廉的小产权房屋的出租就成了农民工的唯一首选。
房屋租赁关系是我国经济关系的一部分，其健康稳定的发展是保障我国经济建设可持续性发展的一个重要方面。纵观现实生活中小产权房的房屋租赁，租赁双方一般对房屋租赁合同的约定内容，往往则重于租赁物的交付使用及租赁期限、租金的多少以及租金的支付时间等问题，对于小产权房而不符法定的房屋出租条件以及该小产权房是否经过竣工验收和消防验收合格等事宜则未能引起重视，而这些未能引起租赁双方重视的相关问题又恰恰是小产权房屋租赁合同中存在较大风险的问题，一旦引起纠纷，不但不容易处理，还有可能导致租赁双方陷入旷日持久的诉讼。故笔者认为有必要对此作些触及。
一、因未能依法取得房屋所有权证的法律风险
案例：文某某夫妇将其原有的三层房屋拆除后重建成15层的楼房，因该15层的楼房是未获相关行政管理部门审批同意而建，故其拥有的房屋所有权证仍然是原三层房屋的所有权证。某公司于2010年5月与文某某夫妇签订租赁合同一份，约定由某公司承租文某某夫妇该房屋的第八层作为公司办公用房，同时约定了租期、租金的支付时间与数额，以及未经出租方同意承租方不得转租与违约责任等条款。合同签订后，某公司一边准备公司筹建的申报资料一边装修房屋，待房屋装修完毕到工商部门申报并递交公司成立登记的资料时，因没有房屋租赁证而未能通过工商登记遂引发纠纷。《中华人民共和国房地产管理法》(以下简称《房地产管理法》)第53条规定，房屋租赁，是指房屋所有权人作为出租人将其房屋出租给承租人使用，由承租人向出租人支付租金的行为。第61条同时规定，在依法取得的房地产开发用地上建成房屋的，应当凭土地使用权证书向县级以上地方人民政府房产管理部门申请登记，由县级以上地方人民政府房产管理部门核实并颁发房屋所有权证书。《城市房屋权属登记管理办法》第5条也规定，房屋权属证书是权利人依法拥有房屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益和处分权利的唯一合法凭证。依法登记的房屋权利受国家法律保护。上述法律规定表明，房屋出租，出租人必须是拥有该出租房屋所有权证书、并依法享有对该出租房屋行使占有、使用、收益和处分权利的权利人。但现实生活中处于城市中的小产权房，由于其自身的特殊性大多数属于违法建筑，故不可能依照《城市房屋权属登记管理办法》的相关规定到当地人民政府房产管理部门申请登记并获得通过，也就无从获得房屋所有权证书。而《房地产管理法》第53条又明确规定“房屋租赁，是指房屋所有权人作为出租人将其房屋出租给承租人使用，由承租人向出租人支付租金的行为。”故此，没有获得房屋所有权证书的小产权房对外出租，我国法律是不予认可的。更何况《城市房屋租赁管理办法》第6条明确规定“未依法取得房屋所有权证的房屋不得出租。”《城市房屋租赁管理办法》第13条还规定，房屋租赁实行登记备案制度。签订、变更、终止租赁合同的，当事人应当向房屋所在地直辖市、市、县人民政府房地产管理部门登记备案。第17条同时规定，《房屋租赁证》是租赁行为合法有效的赁证。租用房屋从事生产、经营活动的，《房屋租赁证》作为经营场所合法的赁证。租用房屋用于居住的，《房屋租赁证》可作为公安部门办理户口登记的凭证之一。
很显然，未能依法取得房屋所有权证的小产权房在出租过程中，不仅办不到《房屋租赁证》，而且也不能作为承租人从事生产、经营活动和用于居住的合法场所。因此，未能依法取得房屋所有权证的小产权房的租赁行为是不受我国法律所保护的，一旦引起纠纷，必然导致租赁合同无效。其法律风险显而易见。
二、未经消防验收合格的法律风险
案例：蔡某某三人将其自建的晖X大厦(有历史遗留违法建筑申报材料)经与承租方周某某、吕某某协商出租给周某某、吕某某开办商场，双方签订的租赁合同约定了租期、租金支付与违约责任等。在签订租赁合同后，承租方便进场装修。由于当地公安消防部门认为该出租标的物——晖X大厦违反了《中华人民共和国消防法》(以下简称《消防法》)第11条的规定，遂对其下达了《责令限期整改通知书》。由此，租赁双方引发了租赁合同效力之争议。
该出租标的物系按照国家工程建筑消防技术标准进行消防设计的，其3层以上的商住楼已通过消防安全验收，但1-3层的消防安全验收需待其商业功能确定后，由业主或出租方向公安消防部门申报消防安全验收。然本案的出租方蔡某某三人在与周某某、吕某某签订租赁合同前并未向公安消防部门申报该大厦1-3楼层的消防安全验收。我国《消防法》第13条规定， 依法应当进行消防验收的建设工程，未经消防验收或者消防验收不合格的，禁止投入使用;其他建设工程经依法抽查不合格的，应当停止使用。
第15条还规定，公众聚集场所在投入使用、营业前，建设单位或者使用单位应当向场所所在地的县级以上地方人民政府公安机关消防机构申请消防安全检查。
公安机关消防机构应当自受理申请之日起十个工作日内，根据消防技术标准和管理规定，对该场所进行消防安全检查。未经消防安全检查或者经检查不符合消防安全要求的，不得投入使用、营业。
最高人民法院( [2003]民一他字第11号)《关于未经消防验收合格而订立的房屋租赁合同如何认定其效力的函复》(以下简称 [2003]民一他字第11号)也规定，关于房屋租赁合同未经消防验收或者经消防验收不合格，是否应认定房屋租赁合同无效的问题，应根据不同情况分别对待：第一，出租《中华人民共和国消防法》第十条规定的必须经过公安消防机构验收的房屋，未经验收或者验收不合格的，应当认定租赁合同无效。第二，租赁合同涉及的房屋不属于法律规定必须经过公安消防机构验收的，人民法院不应当以该房屋未经消防验收合格为由而认定合同无效。第三，租赁房屋用于开设经营宾馆、饭店、商场等公众聚集场所的，向当地公安消防机构申报消防安全检查的义务人为该企业的开办经营者，但租赁标的物经消防安全验收合格，不是认定房屋租赁合同效力的必要条件。
依上述法律规定与司法解释而言，虽然小产权房并不是必须经过消防验收的房屋，但小产权房的出租除租用者为自身居住之外的用于开设经营宾馆、饭店、商场等公众聚集场所的，承租人就必须向当地公安消防机构申报消防安全检查并经当地公安消防机构经消防安全验收合格，方可承租经营。依 [2003]民一他字第11号之规定，租赁标的物的小产权房虽然经消防安全验收合格不是认定房屋租赁合同效力的必要条件，但由于小产权房属于违法建筑性质而未能取得房屋所有权证，故当地公安消防机构在对承租小产权房开设经营宾馆、饭店、商场等公众聚集场所进行消防安全验收时，为杜绝安全隐患，必然要对小产权房的消防安全同时进行消防验收，一旦小产权房的消防安全验收不合格时，承租方因不能达到其经营宾馆、饭店、商场之目的，继续履行租赁合同只能说是空中楼阁。因此，小产权房未经消防验收合格的法律风险不容忽视。
三、因属于违法建筑而未经竣工验收的法律风险
案例：深圳市某村委欲在村委的一片空地上(占地面积约1800平方米)建造一栋工业厂房，经多次申报而未能获批。2003年8月，村委会经集体讨论后决定自建，该工业厂房于当年11月完工并投入使用，事实上是将该工业厂房租赁给了某电子公司作生产用房。租赁期限为十年，若遇政府强制性拆迁等不可抗力因素，双方各自享有政府拆迁补偿50%的权利。2005年深圳市因农村城市化，该1800平方米的工业厂房土地要转为国有双方因而产生租赁合同效力之争议。《中华人民共和国建筑法》第61条规定，交付竣工验收的建筑工程，必须符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用;未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。最高院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释(法释[2009]11号)第2条规定，出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。而现实生活中用于出租的小产权房，大多数属于违法建筑是未经竣工验收合格的、不得交付使用的房屋。有的虽有建设工程规划许可证，但未能依建设工程规划许可证建房，而是超建(超层或超面积)以至不能进行竣工验收。有的则根本没有建设工程规划许可证而是违建与偷建，根本就不可能进行竣工验收。故此，依《城市房屋租赁管理办法》第6条“属于违法建筑的房屋不得出租”之规定，结合我国《民法通则》第58条和《合同法》第52条的规定，这类小产权房因为属于违法建筑而未经竣工验收，其租赁合同依法自始无效。既然类似租赁合同依法自始无效，该租赁合同的法律风险当然就同时并存。
综合以上分析，小产权房租赁合同中的法律风险切不可小视。
