“如果按媒体上的报道，养母构成的应该是虐待罪，而不是故意伤害罪。”北京市曹律师采访中认为，据此前媒体报道，受害男童洋洋只是因未完成养母李某布置的课外作业，遭到李某用抓痒耙、跳绳抽打及脚踩，致使男童双手、双脚、背部大面积出现红肿痕迹。经法医初步鉴定，洋洋受害构成轻伤。依照媒体的报道内容看，养母构成的是虐待罪，而非故意伤害罪。
“如果只是因为孩子淘气说谎，养母一次或几次偶然的打骂，就只能以虐待罪定罪。”曹律师表示，因为都有造成被害人身体伤害的后果，虐待罪容易与故意伤害罪混淆。司法实践中，主要从主观故意上区别虐待罪与故意伤害罪。如果养母仅仅出于对被害男童说谎及学习的管教要求而对他进行肉体精神上摧残和折磨，造成被害男童轻伤的，其行为只能构成虐待罪，而不构成故意伤害罪。除非养母在主观上有伤害孩子身体健康的故意，客观上实施了伤害孩子的行为，其行为才构成故意伤害罪。
“犯虐待罪的，司法部门一般‘告诉的才处理’。”曹律师解释称，所谓“告诉的才处理”，是指被害人要向法院提出控告，法院才处理，不告诉不处理。考虑到虐待案件发生在家庭成员之间，被虐待者不希望亲属关系破裂，不希望诉诸司法机关给虐待者定罪量刑。司法部门要考虑被虐待者的意见。如果被虐待者不控告，司法机关不应主动干预，这有利于社会安定团结。但如果被虐待者受强制、威吓等无法向法院起诉的，检察院可以提起公诉。被虐待者的其他近亲属也可以控告，有关单位和组织也可以向检察院检举揭发，由检察院查实后提起公诉。但虐待致被害人重伤、死亡的，不适用“告诉的才处理”的规定。
以故意伤害罪批捕，意味着什么？
未成年人保护专职律师分析：虐待不止偶然一次，具有长期虐待行为
“儿童受到家暴虐待，带给孩子身心的伤害是无法弥补的。虽然我国没有‘虐童罪’，但比较接近的两个罪名为：虐待罪和故意伤害罪。”朱某认为，公安机关以故意伤害罪追究养母李某刑事责任，而不是以虐待罪追究，应该是有法律依据的。在虐童案的案情没有被司法机关正式公开前，网民不要随意给“南京虐童案”贴标签，应通过法律进步的视角来审视问题才能保持客观。
“如果行为人采取长期虐待的方式，期望达到伤害的目的，应以故意伤害罪追究其刑事责任，而不是按虐待罪处理。”朱某律师表示，“故意伤害罪与虐待罪在司法实践中极易造成混淆。但故意伤害罪作为结果犯，一般情况下，故意伤害至少在造成被害人轻伤的情况下才能构成犯罪。而虐待罪并不必然造成轻伤的后果，只要求情节恶劣即可，且必须发生在共同生活的家庭成员之间。”
对于故意伤害罪与虐待罪在法律上的区别，朱律师解释，在司法实践中，主要从主观故意上区别虐待罪与故意伤害罪的界限。如果行为人出于对被害人进行肉体和精神上摧残和折磨的故意，在实施虐待行为过程中，造成被害人轻伤或者重伤的，其行为构成虐待罪，不构成故意伤害罪；如果行为人在主观上具有伤害他人身体健康的故意，并且在客观上实施了伤害他人的行为，则其行为构成故意伤害罪，不构成虐待罪。
量刑处罚有何区别？
更重，至少三年以下有期徒刑、拘役或管制
“从量刑上看，故意伤害罪比虐待罪更重。”对于两种罪名的量刑区别，朱某和曹律师给出同样的答案：肯定故意伤害罪量刑更重。
“如果是虐待罪，最多判七年有期徒刑；故意伤害罪的话，就重了，最高可判死刑。”曹律师表示，根据《刑法》第260条规定，虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。也就是说，虐待罪，最高刑期不超过七年。而故意伤害罪比虐待罪要重，根据《刑法》234条规定，故意伤害他人身体的，至少处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，最高可判死刑。
