公司法定代表人变更是否属于修改公司章程?
更新时间:2015-07-12 02:45:39
问题描述:
公司法定代表人变更是否属于修改公司章程?
法律顾问单位电话咨询,问公司欲变更法定代表人需要怎样的内部表决程序,我毫不犹豫对人说按照公司章程走,如果公司章程没有规定的,需要2/3以上表决权的股东通过。因为根据《公司法》规定,公司的法定代表人是属于公司章程应当载明的法定事项,法定代表人的变更意味着公司章程的修改。修改公司章程属于法定重大事项,需要由代表三分之二以上表决权的股东通过方为有效。
解答之后不敢肯定,只好在单位群里发问。一会在群里引起骚动,答案不一。赶紧查询法条。
经过咨询讨论,大家的争议点就是“公司法定代表人的变更是否属于修改公司章程?”
如果属于修改公司章程,就得经过股东会作出决议,即2/3以上表决权的股东通过方为有效;如果不属于修改公司章程,就按照资本多数决行使表决权即可。
《公司法》第三十八条及四十七条明确规定,修改公司章程属于股东会的职权,董事会无权作出修改公司章程的决议,董事会只负责执行股东会的决议。
如果变更法定代表人属于修改公司章程,按照法律规定,只能由股东会作出决议。
但是《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条规定:有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议……。
据此,董事会是有权作出更换法定代表人的决议的。
既然第七条如此规定,是不是就意味着,公司法定代表人的变更不属于修改公司章程?
又想,《公司法》是全国人民代表大会常务委员会制定,属于法律,而《企业法人法定代表人登记管理规定》是国家工商行政管理局制定,属于部门规章,二者不属同一位阶,如果发生冲突,是不是应该适用上位法优于下位法的原则?
我觉得2种理解都有道理。
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