解除劳动合同违约的情形

更新时间:2019-02-20 00:58 找法网官方整理
导读:
目前,包括飞行员在内的劳动者在工作期限未届满的情况下单方解除劳动合同是否构成违约,司法实践中认识不一,主要问题涉及到劳动合同与服务期协议的区分及这两种合同的解除与违约的认定等问题,笔者就此问题试作探析。服务期协议及其特征一般认为,劳动合同的种类,按

  目前,包括飞行员在内的劳动者在工作期限未届满的情况下单方解除劳动合同是否构成违约,司法实践中认识不一,主要问题涉及到劳动合同与服务期协议的区分及这两种合同的解除与违约的认定等问题,笔者就此问题试作探析。

  服务期协议及其特征

  一般认为,劳动合同的种类,按照合同期限的不同,可以分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限的劳动合同。有固定期限的劳动合同,又称定期劳动合同,是劳动合同双方当事人明确约定合同有效的起始日期和终止日期的劳动合同,期间届满合同即告终止。无固定期限的劳动合同,又称不定期劳动合同,是劳动合同双方当事人只约定劳动合同的起始日期,不约定其终止日期的劳动合同。以完成一定工作为期限的劳动合同,是指劳动合同中不明确约定合同的起止日期,以某项工作或工程完工之日为合同终止之时。

  我国劳动合同法第二十二条第一款规定:“用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。”这种由用人单位为劳动者提供专项培训费用进行专业的技术培训,该劳动者承诺就培训所获得或保持的专业技能为用人单位服务,并约定服务期的协议,我们将其称为服务期协议。这种服务期协议具有以下特征:

  1.用人单位提供专项培训费用

  按照我国劳动法第六十八条的规定,用人单位应当建立职业培训制度,按照本单位工资总额的一定比例提取培训费用,根据本单位实际,有计划地对劳动者进行职业培训。这部分培训费用的使用不能作为与劳动者约定服务期的条件。能够约定服务期的,必须是用人单位提供的专项培训费用,即用人单位在国家规定提取的职工培训费用以外提供的数额较大的专项培训费用,这种培训费用用于对特定劳动者进行定向专业培训。

  2.对劳动者进行的是专项技术培训

  所谓专业技术,包括专业知识和专业技能。如从国外引进一条生产线、一个项目,必须有能够操作的人,为此,把劳动者送到国外去培训,回国后从事此工作,此培训就是专项技术培训。而用人单位对劳动者进行的基础的职业培训,即按照工作需要对职工进行的职业道德、管理知识、技术业务、操作技能等旨在提高劳动者在职劳动素质和能力的教育和训练活动,不可以约定服务期。比如,从事技术工种的劳动者,上岗前必须经过培训。这是劳动者接受职业技能培训的权利,不是我们前面所说的专项技术培训。

  3.服务期协议与劳动合同并存,各自具有独立性

  服务期不同于劳动合同期限,通常是指劳动者因接受用人单位提供的专项技术培训而承诺为用人单位服务的期限。劳动者与用人单位就培训和服务所达成的协议就是服务期协议,其不能代替劳动合同,也不能被劳动合同所吸收,成为劳动合同的一项内容,它是依附于劳动合同而又具有独立性的协议。有服务期协议必然还有劳动合同,但有劳动合同并不必然有服务期协议。在劳动合同与服务期协议并存的情况下,用人单位与劳动者既受劳动合同的约束,又受服务期协议的约束。

  通常情况下,服务期与劳动合同的期限应当是一致的。但也有短于或长于劳动合同期限的。对于服务期短于劳动合同期限的,劳动者按服务期约定履行到期后可以不再从事这种约定的服务,也可与用人单位协商继续履行。在服务期长于劳动合同期限时,上海市劳动和社会保障局《关于实施〈上海市劳动合同条例〉若干问题的通知(一)》中规定:“劳动合同当事人按照《条例》第14条的规定,约定的服务期限长于劳动合同期限的,劳动合同期满由用人单位终止合同的,不得追索劳动者服务期的赔偿责任。劳动合同期满用人单位要求劳动者继续履行服务期的,双方当事人应当续订劳动合同……”

  4.服务期协议的表现形式不一,可约定违约金

  一般说来,服务期协议与劳动合同是分别订立的,但也并不排除用人单位与劳动者在签订劳动合同时就专项技术培训同时进行约定,无论是分别签订还是同时签订,都不影响服务期协议的独立存在并具有的约束力。比如飞行员与航空公司签订的劳动合同。由于飞行员属特种职业,在飞行员履职期间,航空公司必须为飞行员提供专项培训费用进行培训,以提高或保持飞行员的履职能力。因此,如果飞行员与航空公司没有单独签订服务期协议,应当从飞行员与航空公司的劳动合同中剥离出这种服务期协议来。

  劳动合同法第二十五条规定:“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”这就是说,除劳动合同中涉及商业秘密和与知识产权相关的保密事项以及竞业限制可约定由劳动者承担违约金外,其他劳动合同是不得作此约定的。而服务期协议可以约定由劳动者承担违约金。

  服务期协议与劳动合同解除比较

  通过前面的分析我们不难看出,服务期协议就其本质而言,实际上是劳动者在与用人单位形成劳动关系后(或形成劳动关系时),劳动者因接受用人单位提供的特殊待遇而承诺为用人单位进行特定服务,双方之间所产生的一种合同。这种合同虽依附于劳动合同而存在,但其形成的条件、约定的内容等与劳动合同区别显著。

  劳动合同的解除是指劳动合同当事人在劳动合同期限届满之前依法提前终止劳动合同关系的法律行为,应适用劳动法和劳动合同法。依照这些法律的规定,劳动合同的解除可分为协商解除、用人单位单方解除、劳动者单方解除等。就劳动者单方解除劳动合同来说,法律规定有两种情况:

  一是预告解除。依照劳动合同法第三十七条的规定,劳动者只要提前30日以书面形式通知用人单位,或者在试用期内提前3日通知用人单位,劳动者就可以解除劳动合同。在预告解除的情形下,劳动者无须说明任何法定事由,只需履行预先书面通知用人单位的义务即可解除劳动合同。

  二是无须预告的解除。

  依照劳动合同法第三十八条的规定,只要出现了该条所规定的法定情形之一,劳动者不需提前预先告之用人单位,即可随时通知用人单位解除劳动合同。这种解除对劳动者来说也不构成违约。

  劳动合同法第九十条规定:“劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。”劳动者单方解除劳动合同构成违约的,只有两种情形:

  1.劳动者违反本法规定解除劳动合同。即劳动者依照劳动合同法第三十八条的规定主张解除劳动合同,而没有证明用人单位存在该条规定的法定情形之一的,构成违约;劳动者非依法定事由主张解除劳动合同,而没有按照第三十七条的规定履行通知义务的,构成违约;

  2.劳动者解除劳动合同违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制的,构成违约。

温馨提示:法律问题具有较强的专业性,如有疑问,建议一对一咨询专业律师
我在劳动纠纷领域有丰富的实战经验 ,如果你需要针对性解答,可以向我在线咨询。
响应时间 平均2分钟内
已帮助 160467
在线咨询
引用法条
  • [1]《条例》
  • [2]《条例》第九十条
  • [3]《条例》第二十五条
  • [4]《条例》第二十二条
  • [5]《条例》第二十三条
  • [6]《条例》第三十七条
  • [7]《条例》第三十八条
  • [8]《关于实施〈上海市劳动合同条例〉若干问题的通知(一)》
声明:该作品系作者结合法律法规、政府官网及互联网相关知识整合,如若内容错误请通过【投诉】功能联系删除。
相关知识推荐
违约解除劳动关系
公司违法解决劳动关系,劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位
甲方违约提前解除劳动合同
可以要求补偿和赔偿
找法网咨询助手
官方
当前在线
立即咨询
找法网咨询助手提醒您:
法律所涉问题复杂,每个细节都有可能决定案件走向,若问题紧急,建议 立即咨询 律师,并详细描述自身问题,以获得 针对性解答。24小时在线,平均5分钟回复。
解除劳动合同违约金
劳动合同除敬业禁止条款和培训服务可以约定违约金,其它一律不得约定违约金。如有其他疑问,欢迎来电或当面咨询。
解除劳动合同违约金
要支付补偿金
解除劳动合同违约金问题
我和单位签订的劳动合同有:擅自考入院校进行脱产学习的,单位有权利与我解除劳动合同。 我想问问如果我考上了脱产的研究生,我在学校请假回单位上班,上够了请假回学校
被骗子转账进来又取现资金能否追回
可以追回。发现被骗后,立即报警并提供相关证据,警方会冻结涉案账户,追踪资金流向。同时,联系银行或支付平台,寻求协助。若诈骗者落网,可提起民事诉讼要求赔偿。
出口退税算法是怎样的
出口退税计算复杂,需遵循具体公式。操作包括:1. 确定当期应纳税额,考虑内销销项税、出口离岸价等;2. 计算应退税额,依据离岸价、外汇牌价和退税税率;3. 确保
我收了2万的定金,现在不想卖了怎么办?
针对收定金后不想卖的情况,常见处理方式是双倍返还定金或协商解决。选择时需考虑合同条款、违约责任及双方意愿,以达成双方都能接受的解决方案。
房子共有产权份额变更怎样交税
共有产权份额变更需交税。买卖方式需缴纳契税等税费;赠与方式需缴纳赠与税。具体操作包括签订合同、办理过户或公证手续,并按照规定缴纳相应税费。
员工正常离职的程序如何走
员工正常离职的程序如何走
协议解除劳动合同
辽阳改造房屋该怎样计算赔偿
有赔偿。具体标准是,房屋补偿费,以被拆迁房屋的结构和折旧程度划档,按平方米单价计算。周转补偿费,用于补偿被拆迁房屋住户临时居住房或自找临时住处的不便,以临时居住
遵义征收可以如何给补偿
你好,一般来说给予被征收人的补偿包括土地的补偿、地上附着物、安置补助费、青苗补助费及农村村民住宅费等,原则上来说给予被征收人的补偿不能低于被征收人原有的生活水平
开封征收如何给赔偿
法律分析:需要进行赔偿,并且赔给支付寄件人或者寄件人指定受益方。赔偿分两种情况:1、已经缴纳保价费的,按照实际损失价值,但不高于最高报价金额进行理赔;2、没有缴
苏州征收该如何给补偿
法律分析:关于具体的征收补偿,各个地方的标准都不一样的,因为每个地方的经济水平以及其他的现实情况不同。但是一般来说,征收的补偿要根据给被征收人实际造成的损失进行
1分钟提问 海量律师提供在线解答
  • 1
    提交咨询
    详细描述您所遇到的问题或纠纷并发送
  • 2
    接入律师
    耐心等待律师解答,平均5分钟及时响应
  • 3
    获取解答
    还有疑问?60分钟无限次追问
立即咨询