工程索赔新概念:预期可得利益

更新时间:2019-11-11 03:07 找法网官方整理
导读:
所谓“承包人预期可得利益索赔”,是指因为发包人不履行或不适当履行施工合同致使承包人本可以实现和取得的财产增值的利益不能实现和取得,承包人向发包人单方面提起的赔偿损失主张。应该看到,预期可得利益索赔在我国工程索赔领域还是一个并不常见的概念。那么我们应

所谓“承包人预期可得利益索赔”,是指因为发包人不履行或不适当履行施工合同致使承包人本可以实现和取得的财产增值的利益不能实现和取得,承包人向发包人单方面提起的赔偿损失主张。应该看到,预期可得利益索赔在我国工程索赔领域还是一个并不常见的概念。那么我们应该怎样来认识它?实践中又应该如何把握?

它的法律依据是什么呢?
根据原《经济合同法》及相关法律规定,预期可得利益本来是被排除在可以进行工程索赔的费用之外的。但1999年10月1日起实行的《合同法》改变了这种状况,其第13条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”该规定第一次以法律的形式明确了国内经济合同的预期可得利益可以索赔,为承包人进行预期可得利益索赔奠定了法律基础。

承包人预期可得利益索赔几种情况
一种是合同采用《建设工程施工合同(示范文本)》(下称新版示范文本)的,根据通用条款第44条,发包人原因引起的合同终止,包括发包人拖欠进度款,承包人停止施工,且超过56天,发包人仍不支付的;或者是因发包人违约(包括因发包人原因造成工程停建或缓建)致使合同无法履行,承包人经预通知后有权解除合同
在上述情况下,承包人除了可索赔已完工程价款、退场费用、已付货款及退货费用外,还可索赔合同解除给其造成的损失。该损失包括预期可得利益的损失,并且一般主要是预期可得利益的损失。
另一种是承发包双方签订的施工合同未采用示范文本的,承包人可以依据《合同法》第94条及《民法通则》第115条的规定,在发包人出现“迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行”及“迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”等情形时,解除合同并要求发包人赔偿包括预期可得利益在内的损失。
第三种是发包人单方面删除合同工作,(合同工作删除是指对合同约定的本由承包人施工完成的部分工作)如住宅楼单体等单位工程、装修等分部工程、门窗等分项工程,发包人(或工程师)指令承包人不再施工,或指令由其他承包人完成的。承包人可要求发包人对赔偿预期可得利益。

承包人如何进行预期可得利益索赔?
笔者认为至少应注意以下操作要点。
——不要轻易放弃索赔预期可得利益的权利。即不要轻易应允某些投标文件规定的“合同终止时承包人的索赔仅限于直接损失”等苛刻条款,或者在签订合同后一年之内视必要性请求法院或仲裁庭撤销。也不要在签署有关合同终止、合同工作删除的协议、结算书等文件时放弃这项权利。
——最好在签约前后的适当时机书面告知发包人承包该项工程的利润。利润预期比较简单,如果是按照工程定额及一定下浮比例确定的投标报价,定额利润率减去下浮率即承包人预期利润率。如果是按照工程量清单投标报价的,可根据招标文件的要求或者该种报价方法的交易习惯,在报价时或开工前向发包人报送费用拆分表。不事先告知预期利润,承包人在索赔时要确定预期计利润就很困难了。
——把握合同终止和合同工作删除索赔的主动权。工程施工的实际情况错综复杂,承发包双方过错往往相互交错。哪一方选择了有利的时机、把握问题的主动权,哪一方就容易取得索赔的成功。在选择索赔时机的同时,承包人不要因过了诉讼时效而丧失胜诉权。
——有条件的单位可聘请专业律师作为索赔顾问。预期可得利益索赔是一类新型的索赔,涉及的新问题很多,既熟悉中国法律、又熟悉工程交易习惯和工程造价的专业律师在承包人预期可得利益索赔中能够发挥较大的作用

温馨提示:法律问题具有较强的专业性,如有疑问,建议一对一咨询专业律师
我在房产纠纷领域有丰富的实战经验 ,如果你需要针对性解答,可以向我在线咨询。
响应时间 平均2分钟内
已帮助 147133
在线咨询
声明:该作品系作者结合法律法规、政府官网及互联网相关知识整合,如若内容错误请通过【投诉】功能联系删除。
相关知识推荐
最近几天酒店要以工作需要将我降职来逼我自动提出离职。我觉得对我不公平,我怎么们能维护我的权益?
你可以申请劳动仲裁,要求其签订长期劳动合同,并要求经济补偿金、交纳社会保险等,具体可委托律师维权。
找法网咨询助手
官方
当前在线
立即咨询
找法网咨询助手提醒您:
法律所涉问题复杂,每个细节都有可能决定案件走向,若问题紧急,建议 立即咨询 律师,并详细描述自身问题,以获得 针对性解答。24小时在线,平均5分钟回复。
最近几天酒店要以工作需要将我降职来逼我自动提出离职。我觉得对我不公平,我怎么们能维护我的权益?
一、可以要求酒店补交社会保险; 二、主张签订不固定期限合同; 三、发生争议的可依法申请劳动仲裁,具体可委托律师代理。
我想商量一下。不给家里寄一分钱,现在孩子大了,我想知道怎么和他离婚,因为他不同意
《中华人民共和国民法典》规定离婚后有负担能力的另一方应当要对没有住房又生活困难的一方给予适当帮助。具体办法由双方协议;协议不成的,由人民法院判决。法律依据:《中
听力残疾三级每月补贴多少啊
三级残疾有相应的补贴,三级残疾证根据不同类别和家庭经济情况补贴标准不一样。在享受低保待遇的残疾人中,残疾等级为一级、二级、三级的智力、精神残疾人,补贴标准为每人
她的家人报警了,会留下案底吗?
你好,建议报警处理维权
头部缝十几针构成几级伤
建议申请伤情鉴定
我想问一下,休独生子女护理假会扣全勤奖金吗?
独生子女护理假是员工的合法权益,公司不应因此扣除全勤奖金。处理方式包括与公司沟通、查阅相关政策和规定、申请劳动仲裁或法律途径。选择何种方式取决于具体情况和公司的
挂学籍一学期还能回学校吗
若学籍因欠费或未参加课程被挂起,可补交学费或完成相关课程后申请恢复学籍。若因违反校规被挂起,需配合学校处理违规行为后申请恢复。具体操作需遵循学校规定并与学校相关
2024甘孜六级工伤怎么计算
法律分析:六级工伤待遇主要包括:医疗费、一次性伤残补助金(16个月本人工资)、一次性伤残就业补助金(根据劳动者所在省的工伤条例确定,解除劳动关系时领取)、一次性
金华征收如何计算补偿
你好,没有具体的补偿标准,需要结合实际的情况来确定。但原则上来说是不能低于被征收人原有的生活水平。不过,征收补偿费应当要及时地支付
1分钟提问 海量律师提供在线解答
  • 1
    提交咨询
    详细描述您所遇到的问题或纠纷并发送
  • 2
    接入律师
    耐心等待律师解答,平均5分钟及时响应
  • 3
    获取解答
    还有疑问?60分钟无限次追问
立即咨询