房产抵押贷款和信誉担保中如何确定房产抵押权？

更新时间：2009-11-04 21:18:20

问题描述：

谢谢各位律师，情况是这样的：甲以房产抵押在银行贷款七万，乙以信誉为甲提供了担保。四年后，甲未还银行本息共计九万元，所以银行就起诉了甲和乙，因甲没有固定收入和唯一一处住房，法院判决由乙偿还。这样是否认为（1）唯一一处住房不能拍卖，那么银行在此贷款过程中没有真正取得甲的房产抵押权；（2）若银行取得房产抵押权，先处置房产后不足部分由乙偿还。

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王正平律师
服务地区：北京-北京

《中华人民共和国担保法》第28条：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。
《中华人民共和国物权法》第176条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
综上，银行应当先以甲房产实现债权后才能向乙主张保证责任。

2009.11.04 21:18:20

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不能形成上述两点推定。

2009.11.04 18:16:41

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包庆华律师
服务地区：北京-北京

1、甲已将房屋作为抵押担保，银行应先就甲房产抵押担保实现债权后才能起诉乙。如确作出上述判决，乙可上诉。
2、参见以下法律依据：《中华人民共和国担保法》第28条：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。
《中华人民共和国物权法》第176条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。

2009.11.04 18:38:42

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张志红律师
服务地区：四川-成都

应当根据担保合同确定。该抵押办理登记则乙只需要对剩余部分承担担保责任

2009.11.04 18:48:18

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