定金罚则在民法典实施后律师实务指导之一

  《合同法》《担保法》和《民法通则》2021年1月1日被《民法典》取代之后，与定金有关的法律条款分布在《民法典》586、587和588条。

一、定金类别与使用情况

在司法实践中有立约定金、成约定金、解约定金、违约定金和证约定金，其中，证约定金使用频次最低，立约定金、违约定金和解约定金使用频次较高，而违约定金的争议纠纷较多，本文着重探讨违约定金（其他种类的定金另文探讨）。

二、定金罚则的法理辨析

（一）立法目的：惩罚根本违约的一方， 一般违约不在此列。

（二）定金罚则的适用条件趋严：

与原1999年版《合同法》第115条相比，《民法典》适用定金罚则具有更为严格的限定条件，只有当一方符合（1）不履行债务，或（2）履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的，出现该两者情形之一的，守约方才有权主张定金罚则：即收受定金的一方根本违约的，应双倍返还定金；支付定金的一方根本违约的，无权要求退定金。

《民法典》第587条的定金罚则排除适用：一方出现不致使合同目的不能实现的违约行为情形。简言之，合同一方只有存在根本违约行为（该行为导致合同目的无法实现）的，才适用定金罚则！

（三）定金罚则与追究违约损失赔偿责任的关系

      一方根本违约可以适应定金罚则，对方能否要求违约方赔偿违约损失，答案是肯定的。守约方有权在定金罚则和违约损失中选择对己方有利（金额相对较高）的一种权利向违约方主张。

（四）定金罚则的失效情形

   当一方遭受不可抗力因素，或者发生不可归责于双方的原因致使不能履行合同义务的，不能适用定金罚则。但如果因第三方原因导致一方根本违约的，不影响适用定金罚则；承受违约责任的一方可据此向第三方追偿损失。

三、合同定金有关实务指导

（一）对支付定金一方而言

1、谨慎做好卖方的资信尽调再签约付定金。

2、在合同标的金额20%范围内支付定金，超限部分不适用定金罚则；超过的部分视为合同价款部分。

3、合同生效后，严格按合同约定履行义务，可避免定金损失。

（二）对收受定金一方而言

1、做完买方的资信尽调再签约收定金。

2、合同生效后，全面履行约定义务；如果发生履约障碍及时与买方沟通，只要未出现合同无法履行的根本违约情形，向买方争取延期履行或先部分履行。

3、保留已经履行合同义务的证据：已经向上游订货、已经完成标的物的备货、通知对方提货（须延期交货的，提前向买方解释说明）。

                        北京JS律所.HJ律师

                                 2022．2．2

附：

1、《民法典》之定金有关条款

第五百八十六条  当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。

定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的百分之二十，超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的，视为变更约定的定金数额。

第五百八十七条  债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。

第五百八十八条  当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

2、1999年版《合同法》

第一百一十五条　当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

第一百一十六条　当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。