黄思君律师亲办案例
关于《律师如何与法官融洽沟通》的读后感
来源:黄思君律师
发布时间:2022-01-17
浏览量:87

本文是关于北京舒锐法官在北京市律协第80期实习律师执业培训中讲话稿《微信文章名为:律师如何与法官融洽沟通》)的读后感,原文两万来字,我主要针对他谈的关于民商诉讼代理技能学习方面谈读后感。

一、原文提到:

我认为诉讼包括诉前和诉中两个过程。诉前,主要是原告梳理案情,寻找请求权基础,确定诉讼请求。诉中,主要工作为各方论证诉讼请求是否成立。

诉前:事件——法律事实——可能存在的法律关系——选择请求权基础——诉讼请求

诉中:诉讼请求——主体是否适当——是否存在事实依据、法律依据——证据支撑形成法律事实(经审理查明)——原告选择的请求权基础是否得当——诉讼请求应否得到支持(是否符合法律的三段论)

读后批注

对于确认之诉,形成之诉,显然不是请求权基础是否得当问题,对这两类诉求,可以类似的理解为:根据诉讼请求寻找诉求的法律基础规范。

二、原文提到:

请求权基础方法,建议大家可以参阅杨立新的《民事裁判方法》、王泽鉴的《民法思维》、梁慧星的《裁判的方法》、国家法官学院所编的《法律适用方法》等专著,尤其是杨立新的《民事裁判方法》,强烈推荐。

读后批注

1、这些书能读最好,如果暂时没有时间读那么多,可以选一些文章来读。关于请求权法,我推荐吴香香的《多级转租房屋之占有返还》一文,里面实例对请求权法应用阐释的很精彩,特点之一是请求权竞合分析很到位。葛云松的《服务器留置案分析》也很精彩,里面有大量的检索研究作为支持,也可以用来学习检索研究。

2、至于读这些书,我的方法是翻着读,比较着读,选重点读,经常复习翻翻,不需要很系统的从头到尾,因为学这些东西是为了掌握技能,需要实践来练习,再回到理论,再到实践,光看书不行。

三、原文提到:

对于梳理案情。我觉得主要有以下方法:1、时间梳理法。按照事件发生的时间,把当事人所陈述事件梳理出来。2、排除法。将没有法律意义的事件排除出去。3、询问法。对于可能影响案件走向的因素,向当事人追问。4、主体梳理法。罗列各主体之间发生过什么,可能存在哪些法律关系。5、综合构图法,对于复杂案件,将案件情况以图形的方式表述。6、证据罗列法。对于有法律意义的事件,罗列是否有证据予以支持。

读后批注

1、对于上面提到的技能,我记得听过虹桥正翰所律师的课,印象中他们的训练就包括如何梳理案件事实。某种意义上来讲,这个技能对律师更重要,因为:法官在实务中,他基本都是根据当事人准备好的资料进行判断,律师参与的,都给了提炼过相关事实,法官这方面的技能要求没那么高;而律师呢,需要从一大堆客观事实中,提炼出有意义的法律事实,端给法官,所以这个技能对他特别重要。从学习角度来讲,我认为,有丰富经验的法官转行当律师,还是有些技能需要补上,法官强调的是裁判的艺术,律师则是代理的艺术,二者在技能重点上有所差别。

2、当然,律师和法官有些底层的东西是一样的,特别是涉及理论这部分,比如原文谈到的其他问题,请求权啊、抗辩、证明责任这些,大家学的是一样的。律师除了学习这些一样的东西外,要特别训练代理有关技能,比如上面提及的梳理案情方法,律师培训要特别强化这方面的东西。民商律师代理技能培训也要围绕诉讼代理过程进行训练,我觉得可以按有些律师整理过的关于民商诉讼代理办案指引,标准化流程这些线索来开展,在一个个环节上训练细致,训练深。

四、原文提到:

原告则需要根据举证责任,提供证据,制作证据目录。证据也须围绕你的法律故事展开。根据请求权基础完善证明体系;从被告的角度。一言以蔽之,被告的抗辩,目的就是打破或减少原告的诉讼请求,并总结了常见抗辩情形。

读后批注

1、关于举证,应该特别注意学习证明责任的理论,知道主张责任、证明责任,知道否认与抗辩,知道权利发生规范、权利障碍规范、权利消灭、排除规范这些对应要件事实的东西,进而知道再抗辩,再再抗辩这么一个诉讼攻防过程。

 2、讲诉讼代理思维方法的,就我读到的公开发表的,我觉得段清泉老师的《要件诉讼九步法》算最好的吧,我个人觉得还可以简化一些。段清泉老师用“要件诉讼思维与方法”角度来讲诉讼代理思维方法,也有人从诉讼攻防角度讲诉讼代理思维方法,我看了后觉得围绕的核心是一致的,角度不同而已。

五、原文提到:

用权威材料成为法官的一案之师,用权威学者、资深法官的论述、上各级法院会议纪要、指导意见、上级法院的判例,尤其是最高院的指导案例,还举一个担保法案例,他查阅了最高院法官司伟、肖峰写的《担保法实务札记》,在几个不同案例不同结论之间纠结过程。

读后批注

1、这个我个人理解讲的就是法律检索研究技能了。关于检索研究,作者在这里讲的比较简单些。实际应用中是属于需要不断训练的才能掌握的技能。在几个不同案例不同结论之间纠结过程,我也常常碰到,要多训练才能积累解决这些纠结的经验。

2、这里面还可延伸出知识管理问题,比如,对这些资料,如何获取、管理、使用就是属于知识管理问题。知识管理也是个大技能,律师应当掌握。

六、原文提到:

要结书缘,你需要准备大量书籍。这些书,首先你得对目录熟悉,把他们当成字典。这样遇到问题能够很快查到。你也可以慢慢地精读。

读后批注

1、关于买书、读书,实际上是为了支撑法律检索研究用,也是为了练习请求权法、掌握证明责任等诉讼代理思维方法所涉及的基本理论用的。原文提到的目录法,当字典查这些方法我也经常使用,还有概念法、分解法我也经常用。

2、这个讲座,讲的很好,但以上读后感,我只针对其中关于民商诉讼代理专业技能部分做出。这个讲座,把我这方面的学习体会,基本都涉及到了,比如检索研究,知识管理这些,这些个东西也是我认为的民商诉讼律师律师实务的基本技能。


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