未成年人犯罪与管制措施

之前想写一篇《未成年人恶魔谁来管》，将未成年人称为恶魔好像对未成年人充满恶意，与国家对未成年人保护的宣传相违背，就改成《未成年人犯罪与管制措施》，我认为对于知道其未达刑事责任年龄，而犯下故意杀人、强奸等严重犯罪和频繁犯罪的未成年人，将其称为恶魔并不夸张。刺激我研究这个问题的根本原因是近期办理一件隐瞒犯罪所得案件，一件很小的案件，但案件所包含的信息至少十个15岁左右的未成年人，知道盗窃不够刑事责任年龄，疯狂作案（并不是缺钱用），相对于近几年频繁爆出的低龄少年杀亲、杀师、强奸等恶性案件，这种频繁被抓进派出所，而派出所没有任何有效制约手段的案例更让我吃惊（做完笔录就放走，一出门就又偷），为何对这些少年无计可施？只能听之任之。下文将围绕我国未成年人犯罪相关规定进行梳理和分析。

一、刑事责任年龄的分段规定

1、14周岁以下（不满14周岁）：不负刑事责任，任何行为均不构成犯罪。

2、14周岁—16周岁（满14周岁不满16周岁）：仅八种行为构成犯罪负刑事责任（故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒），应当从轻或者减轻处罚（未成年犯），其余行为均不构成犯罪。

3、16周岁—18周岁（满16周岁不满18周岁）：负刑事责任，应当从轻或者减轻处罚（未成年犯）。

4、18周岁以上：负刑事责任。

注：不同于民法总则中“无民事行为能力、限制民事行为能力及完全民事行为能力”的规定，因为刑法所有的“犯罪”行为都是禁止行为，所以无“无刑事行为能力、限制刑事行为能力、完全刑事行为能力”的表述，同时，刑事责任作为一种被动义务的含义，也不应该跟主动权利含义的“能力”挂钩，虽然有专家学者比照民事行为能力有“无刑事责任能力、相对刑事责任能力、限制刑事责任能力、完全刑事责任能力”的说法，但我个人认为，这种说法并不严谨，比如“相对刑事责任能力”中，能说14周岁以上不满16周岁的未成年人对故意杀人等8种犯罪行为具备“辨认和控制能力”，所以负刑事责任，但对故意杀人等8种犯罪行为以外的行为不具备“辨认和控制能力”，所以不负刑事责任吗？，刑法对刑事责任规定简单明确，并不需要创设“刑事责任能力”词汇进行解读。

二、针对未成年人“违法、犯罪”行为，直接作用于未成年本人的措施，法律规定负刑事责任的刑事处罚措施、不负刑事责任的工读、治安处罚、训诫、收容教养的矫治措施以及预防再次犯罪的帮教措施。

1、刑事处罚措施：依据《刑法》第17条，14周岁以上不满16周岁未成年人犯故意杀人等8种犯罪的以及年满16周岁不满18周岁的未成年人犯罪的，依据刑法定罪量刑，但要从轻或者减轻处罚，同时可能也采取帮教措施。

2、矫治措施：依据《预防未成年犯罪法》第34、35、37、38条，工读学校、行政拘留、警告、训诫、收容教养。

1）、第34条“本法所称“严重不良行为”，是指下列严重危害社会，尚不够刑事处罚的违法行为：（一）纠集他人结伙滋事，扰乱治安；（二）携带管制刀具，屡教不改；（三）多次拦截殴打他人或者强行索要他人财物；（四）传播淫秽的读物或者音像制品；（五）进行淫乱或者色情、卖淫活动；（六）多次盗窃；（七）参与赌博、屡教不改；（八）吸食、注射毒品；（九）其他严重危害社会的行为。”

2）、工读学校：第35条“对有本法规定严重不良行为的未成年人，其父母或者其他监护人和学校应当互相配合，采取措施严加管教，也可以送工读学校进行矫治和接受教育。对未成年人送工读学校进行矫治和接受教育，应当由其父母或者其他监护人，或者原所在学校提出申请，经教育行政部门批准。”。工读学校矫治必须由监护人或原学校提出申请，且要教育部门批准，如果并非在校学生，学校即没有申请送工读学校的资格，再加上如果监护人放任自流，也不提出申请，那么根本就无法启动工读学校矫治措施。

3）、治安处罚或者训诫：第37条“未成年人有本法规定严重不良行为，构成违反治安管理行为的，由公安机关依法予以治安处罚。因不满14周岁或者情节特别轻微免予处罚的，可以予以训诫。”（注：《治安管理处罚法》第10条“治安管理处罚的种类分为：（一）警告；（二）罚款；（三）行政拘留；（四）吊销公安机关发放的许可证。对违法治安管理制度的外国人，可以附加适用期限出境或者驱逐出境。”、第12条“已满14周岁不满18周岁的人违反治安管理的，从轻或者减轻处罚；不满14周岁的人违反治安管理的，不予处罚，但是应当责令其监护人严加管教。”、第21条“违反治安管理行为人有下列情形之一，依照本法应当给予行政拘留处罚的，不执行行政拘留处罚：（一）已满14周岁不满16周岁的；（二）已满16周岁不满18周岁，初次违反治安管理的；（三）七十周岁以上的；（四）怀孕或者哺育自己不满一周岁婴儿的。”）。14周岁以下的，对其只能给予训诫，不是处罚，14周岁以上不满16周岁的未成年人，可以给予警告或者行政拘留（但不执行），所以对于前面案例利用不到刑事责任年龄而频繁“犯案”的未成年人，行政拘留但不执行，对其行为不但起不到丝毫惩罚、阻止作用，反而会助长其更加肆无忌惮。

4）、收容教养：第38条“未成年人因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的父母或者其他监护人严加管教；在必要的时候，也可以由政府依法收容教养。”。公安部法制局《关于收容教养适用范围问题的电话答复》，收容教养的范围包括：（一）、已满14周岁不满16周岁实施了《刑法》规定的犯罪行为，但因不满16周岁而不予以刑事处罚的；（二）、不满14周岁实施了《刑法》第17条第二款规定的八种犯罪行为，因不满14周岁不予刑事处罚的。

3、预防再次犯罪的帮教措施：《预防未成年人犯罪法》第47条“未成年人的父母或者其他监护人和学校、城市居民委员会、农村村民委员会，对因不满16周岁而不予刑事处罚、免于刑事处罚的未成年人，或者被判处非监禁刑罚、被判处刑罚宣告缓刑、被假释的未成年人，应当采取有效的帮教措施，协助司法机关做好对未成年人的教育、挽救工作。”。帮教的对象未成年人实施了其负刑事责任的“犯罪”行为，可能不予刑事处罚、免于刑事处罚或者缓刑等，与前面案例中不构成“盗窃罪”的对象不同，其在承担刑事责任刑罚的同时，可以对其进行帮教。

三、未成年人年龄与能使用“措施”对照关系

1、14周岁以下：工读学校（监护人或原学校申请，教育行政部门审批）、训诫（不是处罚）、收容教养（实施了故意杀人等八种犯罪行为）；

2、满14周岁以上不满16周岁以下且所犯行为为故意杀人等八种行为以外的行为：工读学校、行政拘留（但不执行）、警告、收容教养；

3、满14周岁以上不满16周岁以下且所犯行为为故意杀人等八种行为的但不予刑事处罚的：收容教养、帮教；

4、满14周岁以上不满16周岁以下且所犯行为为故意杀人等八种行为的但应予刑事处罚的：刑事处罚（从轻、减轻）、帮教（免于刑罚或非监禁、缓刑、假释）；

5、满16周岁以上不满18周岁的：刑事处罚（从轻、减轻）、帮教（免于刑罚或非监禁、缓刑、假释）。

四、工读学校和收容教养

1、工读学校：仅适用16周岁以下的未成年有严重危害社会的“严重不良行为，且需要监护人或原学校申请并经教育部门批准，理论上对于本文开头所指的15岁未成年人，多次盗窃的行为，可以送工读学校，但这些孩子都是辍学学生，事实上就不可能由学校申请并经教育部门批准送工读学校了。

3、收容教养：14周岁以下犯故意杀人等八种犯罪行为的或者14周岁以上不满16周岁犯《刑法》犯罪行为但不予刑事处罚的。在必要的时候，由政府收容教养。

《刑法》第17条“因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”

《预防未成年人犯罪法》）第38条“未成年人因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的父母或者监护人严加管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。”

《未成年人保护法》（2006年、2012年修订现行）第59条“对未成年人严重不良行为的矫治与犯罪行为的预防，依照预防未成年人犯罪法的规定执行。”

《未成年人保护法》（1991年版已修改）第39条“已满十四周岁的未成年人犯罪，因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令其家长或者其他监护人加以管教；必要时，也可以由政府收容教养。”

《关于收容教养适用范围问题的电话答复》（2005年7月8日公安部法制局），“收容教养的范围包括：（一）、已满14周岁不满16周岁实施了《刑法》规定的犯罪行为，但因不满16周岁而不予以刑事处罚的；（二）、不满14周岁实施了《刑法》第17条第二款规定的八种犯罪行为，因不满14周岁不予刑事处罚的。”。

对《刑法》“因不满十六周岁不予刑事处罚的”的理解有两种，一种是字面意思狭义理解，不予刑事处罚对应的是可予刑事处罚，那么意思是要构成刑事犯罪，而构成犯罪，对“犯罪”主体又有责任年龄的要求，因不满16周岁不予刑事处罚，那么对于14周岁以下的未