刑 事 上 诉 状 

上诉人崔波（化名），男，1995年2月114日出生，汉族，初中文化，无职业。住长春市宽城xxxx。

上诉人崔波（化名）因不服长春市宽城区人民法院（2012）宽少刑初字第x号民事判决书，依法向贵院提起上诉。

                  上  诉  请  求

请求撤销原审判决或者由贵院依法改判。

事 实 与 理 由

上诉人崔波（化名）没有违背妇女意志，采用暴力手段，强行与妇女发生性关系。上诉人崔波（化名）与齐某某在2011年初在网吧认识，起初以朋友关系相处，经过多次接触，彼此产生爱慕之意，在2011年10月份，两人开始正式处对象。在同年的10月份两人就发生过性关系，到目前为止大约3、4次，发生性关系的地点在旅店或者是齐某某工作的美发店。两个人的关系很好，经常有电话和短信联系，相互关心，最后双方确立了对象关系。

原审法院判决上诉人崔波（化名）构成强奸罪事实不清，证据不足

一、上诉人崔波（化名）的行为不违背妇女的意志

强奸罪的本质特征是违背妇女的意志。上诉人崔波（化名）与齐某某的性行为是否违背女方意志，是本案是否构成强奸罪的关键，性行为中的粗暴行为只有在违背女方性意志前提下，才能构成强奸罪构成要件中的暴力或以暴力威胁，才能作为认定强奸罪的依据。

“违背妇女意志”必须是妇女明确表示拒绝发生性行为或者以其行为激烈的反抗，这是认定是否违背妇女意志的主要要件。齐某某在被询问的时，仅是讲自己的裤子是被上诉人崔波（化名）脱掉的，并没有提到自己大声呼喊，和强烈反抗。从齐某某的询问笔录可以看出，上诉人崔波（化名）与齐某某发生性关系，并没有违背齐某某的意志，使用暴力手段强迫与齐某某发生性关系。

齐某某如果认为自己是被强奸，必然要反抗，然而齐某某在发生关系的过程中，是以半推半就的态度与上诉人发生了性行为。还主动的亲吻上诉人崔波（化名），并没有用行为表示明确的拒绝。

上诉人虽然在先前行为中用刮脸刀刮伤了齐某某，但双方已经和好，而且其中间隔很长时间，所以不能认为上诉人崔波（化名）的行为形成了强势，导致齐某某无法反抗或者不敢反抗。

从案发后，齐某某的态度来看，从齐某某在上诉人崔波（化名）离开美发店后，没有及时报案也可以说明齐某某并不是被强奸了。按常理推断，如果被害人被强奸后，应该立即报案。

从本案的报案情况来看，是由顾客报案。该顾客看到齐某某情绪低落，在没有全面了解情况后匆忙报案。从齐某某本人没有直接报案的情况可以看出，齐某某本人并没有认为自己是被强奸了。

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于当前办理强奸案件中具体应用法律的若干问题的解答》规定，在办案中，对于所谓半推半就的问题，要对双方平时的关系如何，性行为是在什么环境和情况下发生的，事情发生后女方的态度怎样，又在什么情况下告发等等事实和情节，认真审查清楚，作全面的分析，不是确系违背妇女意志的，一般不宜按强奸罪论处。从整个性行为发生的全部过程及被害人的陈述、被告人的供述和辩解及证人证言来看，原审法院判决上诉人崔波（化名）被违背妇女的意志，强行与妇女发生性行为，明显事实不清，证据不足。

二、上诉人崔波（化名）没有使用暴力胁迫或其他手段，足以使被害人处于不能反抗、不敢反抗、不知反抗状态或利用妇女处于不知、无法反抗的状态，强行与被害人发生性行为。

所谓暴力手段，是指不法对被害妇女的人身行使有形力的手段，即直接对被害妇女采取殴打、捆绑、堵嘴、卡脖子、按倒等危害人身安全或者人身自由，使妇女不敢反抗的手段。

本案中，有一个事实容易引起审判人员误解，就是齐某某的脸上被刮脸刀刮伤，不能因为齐某某脸上的刮伤，就认为上诉人崔波（化名）采取了暴力手段。因为本案，存在两个完全独立的时间段。第一个时间段，是上诉人崔波（化名）刚进入美发店不久，双方争执行为。发生争吵的原因是有个男孩子接听了上诉人崔波（化名）打给齐某某的电话，男孩子自称是齐某某的男朋友，要求上诉人崔波（化名）不要和齐某某处对象。两个男孩子在电话里发生了争吵。上诉人崔波（化名）在案发的当晚，去齐某某工作的美发店，询问情况，继而双方发生争吵。上诉人崔波（化名）用刮脸刀刮伤了齐某某，后齐某某用纸擦干了血迹后，崔波（化名）哄好了齐某某后，离开了美发店。第二个时间段，上诉人崔波（化名）折返回美发店取手机，这各个时间段双方已经不再争吵，关系很融洽，这个时候已经不存在暴力手段，上诉人崔波（化名）没有采取殴打和按倒等行为限制了齐某某的人身自由和人身安全。

从本案，齐某某的询问笔录上看，齐某某不存在不能反抗和不敢反抗的情形。上诉人崔波（化名）并没有使用刑法规定暴力、胁迫或其他手段，更没有使齐某某处于不能反抗、不敢反抗、不知反抗状态或利用被害人处于不知、无法反抗的状态，对此检察机关也没有确实充分的证据证明。

三、请依法对上诉人崔波（化名）从轻处罚

上诉人崔波（化名）是一个正在初中复读的学生，上诉人崔波（化名）恳请贵院以对未成年人“教育为主、惩罚为辅”、“教育、挽救、感化”的人文关怀刑事司法政策为原则，对上诉人崔波（化名）从轻处罚，给其一个改过自新的机会。

此致

长春市中级人民法院

                                 二0一二年二月二十九日

张纪兴律师  吉林衡丰律师事务所