民法典实施后，判定医方违法的3种新情形

《民法典》法条太枯燥？没关系！铁扇公主、牛魔王、红孩儿2号、太上老君、东海龙王……看本侠用《西游记》番外篇给你讲讲《民法典》实施后，判定医方违法的3种新情形

2020年5月28日，十三届全国人大三次会议表决通过了《中华人民共和国民法典》，自2021年1月1日起施行。本律师早已于2019年就发表了原创文章——《2020年<民法典>》将从8个方面改变未来的医疗诉讼》（详见文章列表），就《民法典（草案）》和《侵权责任法》中关于“医疗损害责任”条款进行了详细的比较与原创解读，没学习过的童鞋一定要先学习一遍再看本文。

考虑到患方当事人对法言法语的理解难度，本侠今天给大家讲讲《民法典》实施后，将会判定医方违法的3种新情形！

1. 未具体告知明确同意

铁扇公主不小心吞了孙悟空，腹痛难忍去了天宫医院，太上老君掐指一算发现如果孙悟空不主动出来的话就只能开刀取出，但是铁扇公主刚和牛魔王又孕育了红孩儿2号，所以若开刀就面临着可能要终止妊娠，而且更可怕的是如果孙悟空在里面又蹦跶来蹦跶去，有可能又出现新的问题。

太上老君捋着胡子神秘地说：“开刀有风险，签字需谨慎”，然后拿出一卷10米长的天书，铁扇公主在上面只签了自己的名字。

于是手术开始，果然孙悟空不消停，趁机又钻出了铁扇公主的胃壁钻入胆囊，墨绿色的胆汁立刻弥散出来，“不好”，太上老君急忙差童儿出去向牛魔王告知：“泼猴胡闹，又把胆囊损伤了”，然后又匆匆忙忙回去了，牛魔王心疼不已，却又无可奈何。

太上老君对孙悟空说：“你这泼猴，不可杀生！小心你师父念紧箍咒！”，摸了摸似疼非疼的脑袋，孙悟空心里暗念“识时务者为大圣”，于是飞出了自己搞得一团糟的现场溜了。太上老君只好切除了铁扇公主的胆囊，又缝补了胃壁，但红孩儿2号因惊扰太大而不保。

【分析】太上老君没有做到“具体”说明医疗风险、替代医疗方案，也没有取得铁扇公主或牛魔王的“明确”同意！铁扇公主把太上老君供职的医务所诉到天庭法院，依据新《民法典》第一千二百一十九条，医务所应当承担侵权责任！

法条：【民法典】 第一千二百一十九条 

医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者具体说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其明确同意;不能或者不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其明确同意。

2. 遗失违法销毁病历

一波未平，一波又起，太上老君老眼昏花为铁扇公主切胆囊的时候不小心损伤了胆管造成胆瘘，铁扇公主高烧不退，牛魔王气鼓鼓地前来理论！太上老君一看情形不妙，吩咐童儿赶忙把《手术记录》扔进了炼丹炉。

牛魔王说：“没有手术记录，其他的病历呢？”太上老君让童儿翻了许久还是找不到！

【分析】太上老君遗失和违法销毁病历，依据新《民法典》第一千二百二十二条，应当推定医务所承担赔偿责任！

法条：《民法典》第一千二百二十二条  

患者在诊疗活动中受到损害，有下列情形之一的，推定医疗机构有过错：

(一)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；

(二)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；

(三)遗失、伪造、篡改或者违法销毁病历资料。

3. 未及时提供病历

天庭一听说太上老君出了这档子事，神仙们从四面八方乘云驾雾纷纷前来围观！

东海龙王的公主刚在这生了小龙子，还没出院呢，发现怎么小龙子反应迟钝不会追物呢？回想起当时公主宫缩乏力，太上老君不知从哪找来神草煮了水给公主喝。东海龙王要求现在、马上、JUST NOW提供病历看看上面到底用的什么神草！但太上老君就是顾左右而言他，以病历没有归档为由拒绝提供。

【分析】太上老君未及时提供病历，如果鉴定前病历质证阶段发现病历存在实质性瑕疵，导致鉴定不能，依据新《民法典》第一千二百二十五条，应当推定医务所承担赔偿责任！

法条：《民法典》 第一千二百二十五条   

医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及麻醉记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当及时提供。

综上，2021年1月1日起，如果医方存在以下情形，将承担责任

1、未具体告知风险和替代方案、未取得患者明确同意

2、遗失、违法销毁病历

3、不及时提供病历

故事讲完了，以上3条诉讼策略，你学会了吗？