靖霖温州所副主任、靖霖刑事律师机构非法经营犯罪研究与辩护部主任何忠翊律师，为大家带来《非法网络期货平台案件辩护要点》。

PART 1 期货交易与现货电子盘

 一 

期货交易基本知识

（一）交易所

大连商品交易所、上海期货交易所、郑州商品交易所、中国金融期货交易所。

（二）交易所的设立与交易品种的确定

（证监会批准）

（三）组织层次

交易所--期货公司--代理商--客户

（四）交易方式

保证金交易，T+0，双向交易、涨跌幅限制等

（五）交易标的

标准合约

 二 

关于商品现货市场

（一）商品现货市场交易对象与方式

1、交易对象

仓单、可转让提单等提货凭证；

省级人民政府依法规定的其他交易对象。

2、交易方式

单向竞价交易；

省级人民政府依法规定的其他交易方式。

不得以集中交易方式进行标准化合约交易。

（二）单向竞价

指一个买方（卖方）向市场提出申请，市场预先

公告交易对象，多个卖方（买方）按照规定加

价或者减价，在约定交易时间内达成一致并成

交的交易方式。

（三）现货电子盘交易的一般形式

多采用挂牌交易模式。现货挂牌交易模式在交易

市场组织下，买方或卖方通过交易市场现货挂牌

电子交易系统，将可供需商品的品牌、规格等主

要属性和交货地点、交货时间、数量、价格等信

息对外发布要约，由符合资格的对手方提出接受

该要约的申请，按照"时间优先"原则成交并通过

交易市场签订电子购销合同，按合同约定进行现

货实物交收的一种交易模式。

 三 

目前非法交易平台

（一）邮票等收藏品交易平台

（二）外汇交易平台

（三）比特币等虚拟货币交易平台

PART 2 犯罪的构成与法律、法规

 一 

非法经营罪的认定逻辑

（一）期货交易的相关政策

1、《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范

金融风险的决定》（国发〔2011〕38号）

体现“收”的政策倾向

2、《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所的

实施意见》（国办发〔2012〕37号）

体现“适当放”的基调 

3、《关于进一步明确黄金市场及黄金衍生品交易

监管职责的意见》（中央编办发〔2011〕29 号）

明确涉及黄金衍生品交易管理由中国人民银行负责。 

4、《商品现货市场交易特别规定》

（试行）2014年1月1日施行

（二）期货交易认定要点与主体

1、交易对象：标准化合约 

2、交易方式：集中交易 ——

① 集合竞价② 连续竞价③ 电子撮合 

④ 匿名交易⑤ 做市商机制 

3、认定主体：省级证监局

（三）期货交易的认定程序

1、认定程序：

办案机关向省级证监局发函要求认定。证监局出

具认定函。

2、认定内容：

是否属于期货交易，是否具有组织期货交易的资格。

3、认定标准：

目的要件与形式要件认定函的性质，不属于证据

形式之一，而是专业意见。但对法官的内心确信

起到很大的影响。

（四）做市商机制

指具备一定实力和信誉的法人以及其他经济组织等，不断地向买卖双方提供报价，并按照自身提

供的报价付出资金或商品与之成交，从而可以为

市场提供即时性和流动性，并通过买卖价差获取

利润而形成的交易制度。

 二 

诈骗罪的认定逻辑

（一）虚构收益前景，引诱客户参加交易

（二）私设平台、虚构行情、控制交易

（三）直接占有客户亏损

PART 3 非法经营罪Vs诈骗罪——非法期货平台案件辩护的核心

重点与难点:“非法占有的目”的破解

非法占有目的破解的“六看”： 

 一 

客户的损失与归属

（一）客户损失额

通常入金额减去出金额就是损失额。

（二）损失的形式

手续费，交易亏损，利息损失。

（三）损失的归属

1、平台不参加交易：平台收取手续费，做市商交

易盈利、其他客户盈利。

2、平台参加交易：平台收取手续费，交易盈利；

做市商盈利，其他客户盈利。

【案例分析：私自搭建封闭式交易平台】

 二 

自建平台与控盘

（一）自建平台，不与正规交易市场接轨

1、资金不通

2、行情独立或相近

（二）控盘的主要方式

1、修改行情或交易数据

2、用虚拟资金进行交易

【诈骗罪案例分析：直接控盘】

 三 

老师指导与行情

（一）老师指导形式

预测行情，开仓与平仓的时机决策。

（二）判断要点

行情是否受到人为干预。

（三）核心观点

行情本身属于未来的事实，不可能事先被虚构。

【案例分析：以诈骗罪起诉，法院改为非法经营罪】

 四 

用技术手段与影响交易

（一）技术措施形式

跳空、滑点，延时、卡顿，断线等。

（二）影响交易的评价

关键看影响程度与使用频度。

（三）核心观点

旨在为自己在交易中居更有利的地位，属于商业欺诈行为。

 五 

占有入金与出金

（一）占有入金

资金不在第三方存管。直接或者间接进入平台或

者实际控制人的账户。

（二）看出金是否顺畅无障碍

（三）核心观点

虽然资金的占有就是所有，但是存在着债权。

客户有返还请求权。不能直接推定已经“非法占有”。 

【案例分析：入金直接进入个人账户，故意修改数据】

 六 

反单行为与结算

（一）反单行为

在非法代理境外期货市场的案件中，平台为了获

取手续费或占有客户的亏损，直接阻断客户向海

外交易市场发出的交易指令， 或者进行私下平仓。

（二）在结算的时候按照客户自己平仓的时点进行结算 

（三）核心观点

如果以正常价格结算，则不存在非法占有目的。 

PART 4 罪轻之辩

罪轻之辩基本要点：

 一 

数额之辩

（一）数额分类

交易量、入金数额、出金数额、账户余额、

手续费、亏损数额

（二）亏损数额

交易亏损，手续费支出。

（三）交易亏损

自主交易亏损，指导下交易亏损。

（四）获利数额

手续费收入，客户亏损。

数额之辩的参考要点

 二 

地位作用之辩

（一）决策层

董事长、总经理、平台主管等

（二）执行层

部门负责人、操盘手、分析师

（三）辅助层

技术、客服、财务人员、软件提供者

 三 

参与程度之辩

（一）入职时间

（二）岗位职责

（三）参与数额

（四）个人获利数额 

徐宗新主任点评

非法网络期货，

违规、犯罪、重罪；

技术决定性质，

模式判定故意；

证据分析为重，

主观客观厘清；

老骥伏枥毅行，

成熟、成果、成功！

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