审判长、审判员：

本律师事务所接受A公司的委托，就其与B公司（以下简称B公司）之间的合同纠纷一案，指派我作为本案的诉讼代理人，现根据本案的事实及法律适用，我发表如下代理意见，请合议庭参考。

一、本案的基本事实及时间轴

1、2013年9月30日，枣庄市XX政府草拟了《合同书》（合同书有三方主体），该合同书因合同主体对部分内容存在分歧，最终也未能正式签订。此前，也没有任何证据能够证明对合同的内容各方口头达成了一致意见，即口头合同也未成立。

2、2013年11月9日，B公司与A公司签订了《场地转让协议》，其中约定B公司协助A公司同当地政府签订相关土地租赁及投资协议；A公司签订协议后支付50%订金，在B公司协助A公司完成与XX政府签订场地使用协议（或项目投资协议）后付清余款；B公司应在收到A公司订金之日起15个工作日内完成上款所说协议的签订工作。

3、2013年11月12日、2013年11月21日、2013年12月20日，A公司共计支付B公司150万元整。

4、2014年A公司以转让土地未取得合法用地手续为由起诉B公司，要求确认合同无效。（案号为2014市中商初字第XX号）

5、2014年6月17日，在未通知A公司解除合同的情况下，B公司与XX政府签订合同，将土地交给XX政府。

6、2014年8月27日，2014市中商初字第XX号案件作出判决，判决合同有效。

7、2014年9月20日，A公司与枣庄C有限公司签订场地转让协议。但因A公司始终未取得土地，致使未能实际履行该协议。

8、2014年12月1日，B公司起诉A公司被法院受理（证据为应诉通知书，案号为2014年市中商初字第XXXX号，该案至今未审结），B公司要求解除《场地转让协议》，并诉求150万元赔偿金。

9、2016年1月5日，A公司起诉B公司被法院受理（即本案诉讼），A公司要求解除《场地转让协议》。

二、本案的争议焦点：究竟是谁违约

1、A公司与B签订《场地转让协议》后，应支付140万订金，A公司实际支付了150万，履行了义务。

2、依据约定，B公司应在15个工作日内完成协助A公司同当地政府签订相关土地租赁及投资协议，但是最终B公司未能协助A公司与孟庄镇政府达成协议。

3、B公司至今未能将土地交付给A公司。且在《场地转让协议》未被解除的情况下，将土地交付给他人。

4、在土地没有合法用地手续的情况下，即使《场地转让协议》被确认有效，B公司也无法依法将土地转让给A公司，构成履约不能。

由上可知，A公司无任何违约之处，B公司根本违约。

三、B公司三个主要抗辩观点的辨析

1、B公司认为，A公司与镇政府未能签订合同过错在A公司。此观点错误。A公司与XX政府洽谈合同时，双方未能达成一致意见，所以在签订《场地转让协议》时才约定B公司需要“协助”——协助做政府的工作，撮合双方当事人达成协议。

合同的成立需各方协商一致，A公司与镇政府任何一方因无法接受对方的条件而不能达成一致意见，致使合同不成立，不应因此就认定哪一方是“过错方”。A公司不同意向镇政府交纳保证金，同时镇政府不同意A公司不交保证金，如果谁不同意谁就是“过错方”，那么显然是镇政府的责任。

2、B公司认为，A公司起诉（2014市中商初字第XX号）要求确认合同无效，说明A公司不准备履行协议，构成违约，该观点错误。本案的土地至今没有见到合法的用地手续，且根据法律规定，镇政府也不可能成为工业土地的所有权和使用权人，所以镇政府将土地转让给B公司，B公司就取得了合法的用地依据根本不成立。在此情况下，A公司为避免土地监管带来的风险，起诉要求法院确认合同效力并无不妥，如果合同有效，A公司将继续履行（实际履行也未中断），如果无效，也可以避免损失的扩大。更为重要的是，合同约定的付款义务，A公司已经依约定履行，A公司未因起诉而耽误履行自己的义务，所以不存在违约。判断A公司是否违约，应看其是否未按约定履行义务，此与是否起诉合同无效无关，合同中也未约定起诉要求确认合同无效系违约行为。

3、B公司认为，A公司与枣庄C公司签订场地转让协议，所以说明A公司不打算履行《场地转让协议》。此观点错误。《场地转让协议》并未约定A公司不能再转让场地，所以A公司可以再转让。不但如此，此恰恰说明A公司想要和需要履行《场地转让协议》，因为如果A公司不能拿到《场地转让协议》的土地，就无法向枣庄C公司履行合同。

代理人：     

二〇一八年七月十九日