商标侵权诉讼中的操作实务及技巧！专家说

一、商标侵权释义

　　　商标侵权的构成要件包括：

　　1、行为人实施了侵犯注册商标的行为；

　　2、行为人实施的侵犯商标行为造成了一定的损害后果。无论是财产损失还是商誉损害都属损害事实。

　　3、违法行为人主观上具有过错，即指行为人对侵犯注册商标的行为事实系知道或者应当知道。

　　4、违法行为与损害后果之间必须有因果关系。

　二、商标侵权案中的操作实务及技巧

　　（一）受理管辖。

　　科学而艺术的确定案件的管辖法院，案件在哪个法院立案、审理，是需要选择技巧和策略的，尽量通过证据固定选择原告所在地，无论是程序、人脉和交通方面均占有优势。

　　（二）明确诉求，递交诉状。

　　一般会涉及到停止侵权、赔偿损失、赔礼道歉、公开声明、诉讼费用的承担等诉求。

　　1、停止侵权的范围问题。商标权纠纷在侵权形式和范围上具有多样性，既有可能在侵权商品上，也有可能在广告宣传、LOGO、公司网站、直营门店、销售代理商门店、专卖加盟门店等，因此，在诉讼请求一项中必须明确停止侵权的载体内容及方式，防止漏缺，避免重复起诉或者单次诉讼不能解决类似侵权问题。

　　2、赔偿损失问题。根据《中华人民共和国商标法》的规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定；权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该商标许可使用费的倍数合理确定。对恶意侵犯商标专用权，情节严重的，可以在按照上述方法确定数额的一倍以上三倍以下确定赔偿数额。权利人因被侵权所受到的实际损失、侵权人因侵权所获得的利益、注册商标许可使用费难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予三百万元以下的赔偿。因此，对于商标侵权造成的损失，原告提起诉求时需要提供相应的证据予以证明相应的经济损失，这是需要代理律师作出相应的指导和计算的。

　　3、维权费用问题。对于这项费用，在商标法中是有明确规定的，赔偿数额应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。这里的合理开支具体包括哪些，律师代理费、调查取证费、公证费、案件受理费用等是否包含在内，具体的数额应该是多少，诸如此类的问题都需要律师作出相应的判断和预测。

　　（三）收集证据，制作目录。

　　在证据收集的过程中，为了确保证据的有效性，最先考虑的应该是证据保全工作，建议提前与公证部门进行沟通，收集侵权人员相关的侵权证据，通过公证的形式予以保存下来，制作相应的公证文书。同时准备好相应的商标权属证明，以此证明原告是合法商标权益人，比如商标证书、商标转让证明、国家商标网上的商标信息等。

　　（四）侵权判断、庭审质证。

　　在案件被法院受理确定开庭后，代理律师需要在庭审中证明被告的侵权行为成立：

　　1、被告所使用的商标是图形、字母还是两者的组合，与原告的商标是否相同或近似，达到足以以假乱真，混淆视听，扰乱购买者的判断能力；同时可以商标读音方面与原告的商标读音进行比较，读音是否相同，是否用英文字母代替汉语拼音进行混淆。

　　2、被告将其使用商标的产品是否与原告商标核定使用商品一样，为相同商品或类似商品。类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。

　　3、被告的侵权行为地址与原告的经营地、销售地、厂房距离是否相邻，被告一般会为了依托原告在该片区域的影响力，利用原告在该地拥有广大经营者和消费者的地理优势，以此达到混淆市场、鱼目混珠的目的，侵占原告的市场份额。

　　4、被告实施侵犯商标权的主观目的。其目的就是为了增强购买者对其的信任，搭乘原告长期经营市场所带来顺风车，借助原告品牌在行业内的知名度变相销售其商品，以此达到进一步抢夺原告的市场份额，造成了市场上的极大混乱，非法目的及动机显而易见。

　　（五）促成调解、庭后补充。

　　1、庭审后的调解工作。案件经过法院主持庭审，双方充分地答辩、论证后，彼此之间对案件有了进一步的认识，也更清楚该案件最终的发展方向，在法院适当的提醒或引导的情况下，有可能双方会达成调解意向。因此，在对委托方有利的情况下，代理律师就能发挥自己的重大作用。

　　2、提交书面的代理意见及补充意见。有些当事人及代理人在经过庭审举证、质证后，在庭审中发表代理意见后就认为该项工作已经完毕，等待法院判决就可以了，而事实上却缺少书面的代理词或意见书，这样有利于法官在作出判决时清醒地了解当事人的诉求及案件思路，可以便于法官判案及书写裁判文书，起到庭审后提醒法官作出判决的作用。

【律师提醒】

当事人所遭遇的实际案件比相关法律规定要复杂的多，需仔细分析案情，精准运用法律，具体问题具体分析，立足于证明案件事实的扎实证据，才能提高胜诉率。