陈怀才律师亲办案例
劳动争议纠纷解决九步法
来源:陈怀才律师
发布时间:2015-03-25
浏览量:1145
1、案由

2、诉讼请求
3、请求权基础
4、抗辩主张
5、抗辩权基础


1、案由:劳动合同纠纷
2、诉讼请求:
支付违法解除赔偿金或者恢复履约
3、请求权基础:
《劳动合同法》42、47、48、87条
4、抗辩主张:
解约理由合法(实体+程序)
5、抗辩权基础:
《劳动合同法》4、26、39、40、41、43条


诉讼请求

劳动者诉用人单位违法解除劳动合同,请求单位:

1、支付违法解除劳动合同赔偿金
2、恢复劳动关系,并支付劳动合同解除日至劳动关系恢复之日的工资损失

以上二者只能择其一申请。

【事实依据】

1、厘清用工形式:员工与公司是否确实存在劳动关系

2、员工入职时间及工作年限:明确“N”的标准
3、员工工资结构及标准:月应发工资及解约前12个月的月平均工资
4、员工离职理由及时间:劳动合同解除日及解除理由
5、是否存在“三期”、医疗期等特殊情形,或外国人、总经理等特殊身份


请求权基础

《劳动合同法》第42条、47条、48条、87条



抗辩主张


【事实依据】

1、实体理由合法

(1)员工存在可以解约的相关事实或行为
(2)解约依据已明确载于《员工手册》等规章制度中
(3)该规章制度已经过民主协商程序制定及公示

2、解约程序合法

(1)通知工会(如有工会)
(2)送达员工:解除劳动合同通知书


抗辩权基础

《劳动合同法》第4条、26条、39条、40条、41条、43条

衍生法律规范:

《劳动合同法实施条例》第19条、25条、27条
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第12条


争议焦点预判

1、员工否认存在相关事实或行为

2、相关事实或行为虽存在,但可能不足以使单位获得解约权
3、规章制度无相关规定或规定不明确
4、规章制度制定或公示程序存在瑕疵
5、解约程序存在瑕疵


案件举证

1、双方关系:

劳动合同、劳务派遣协议或其他合作协议

2、员工相关事实或行为证据:

HR管理记录(考勤记录、工资记录、奖惩记录等)、往来邮件、照片或视频音频、公司与员工的面谈记录、第三方的书面陈述或证言等

3、解约依据:

(1)《员工手册》或相关规章制度
(2)《员工手册》或规章制度的员工签收页/其他公示证据

4、解约程序:

(1)工会通知函
(2)解除劳动合同通知书
(3)解除劳动合同通知书的送达证明:本人签收文件或快递单原件


案件事实清单

1、双方基本信息

2、仲裁请求
3、入职时间
4、合同签署情况
历次合同期限、任职岗位、薪资标准、适用的工时制度
5、工资发放情况

发放周期、最后支付日、离职月支付情况、离职前12个月工资标准、工资构成
6、合同解除日
7、离职原因
8、解约过程
9、解约送达程序


书面答辩意见 (写作指引 略)


庭审路线图

上庭前,务必在图中标明案件预判争议焦点、己方重大不利点和己方关键有利点。


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律师信息
  • 律师姓名:
    陈怀才
  • 执业律所:
    山东盛强律师事务所
  • 职  务:
    主办律师
  • 执业证号:
    13701*********988
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