执行异议--代理意见

受张某委托作为异议人、申请人张某的代理人，现就所提异议和解封申请中的几点焦点问题发表如下代理意见：

第一点：对位于xx市xx镇【地号为1502391】的土地使用权予以解除查封的申请【土地使用证号：昌国用（2000）字第308号】符合法律规定，法庭应予以支持该解封申请。

【（2011）昌执重字第29-1号执行裁定书】裁定查封【1502391号地块】没有事实依据和法律依据，是错误的查封裁定，理由如下：

1、（2011）昌执重字第29-1号执行的依据是（2009）昌商初字第862号民事调解书，本民事调解书中的被告是“xx市恒泰纺织有限公司”也就是本执行裁定书中的被执行人。本案被执行人的公司类型是有限责任公司，根据【公司法】第三条的规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 同时，根据xx市工商局企业登记信息显示，xx市恒泰纺织有限公司的股东是王某某和 王xx出资设立，王某某以纺织设备出资，出资比例是公司注册资本（50万元）的95％，王xx出资5万元，占公司注册资本的5％，且两人出资均已到位。王某某是被执行人的股东 ，股东对公司债务不承担责任，虽然王某某在公司的职务是公司法定代表人，但并不意味着他要对公司债务承担责任。

2、昌国用（2000）字第308号国有土地使用证记载：【地号：1502391土地使用者为 王某某】，同时，根据工商登记信息：王某某在被执行人xx市恒泰纺织有限公司出资的是纺织设备，不是【地号：1502391土地使用权】，地号：1502391土地使用权人是王某某 ，是王某某、张某 的夫妻共同财产 ，不是被执行人的公司财产，张某 与被执行人的债务没有关系，王某某作为被执行人的股东也不对公司债务承担责任。法院不应查封【昌国用（2000）字第308号国有土地使用权】。

3、（2009）昌商初字第862号民事调解书协议内容：一、被告xx市恒泰纺织有限公司欠xx市农村信用合作联社借款本金30万元及利息、代理费12000，共计312000元由被告于2009年12月30日前一次还清。二、 被告xx市恒泰纺织有限公司在抵押物价值范围内优先偿还所欠原告债务、三、、、 ，从862号民事调解书以及（2008）昌工商抵登字第169号企业抵押物登记证 证明被申请人与xx市农村信用合作联社就该笔30万借款，明确约定并在工商局登记：用被执行人的一套纺织设备（总价值100万元）作为此笔借款合同的抵押物，根据【物权法】第176条的规定：【被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；】，2009年6月25日本院依据xx市农村信用合作联社的申请查封了该套设备。 因此，本案的执行应首先拍卖该抵押物，但是该案执行人员却放弃抵押物的执行，数次查封、并拍卖了【昌国用（2000）字第308号国有土地使用证 【地号：1502391 一半的土地使用权】并又再次查封了属于张某所有的另一部分。该查封属于不当查封。

4、如果执行是依据2010年7月20日，甲方：昌邑市农村信用合作联社与乙方：王某某、张某签订的还款协议书；那么，首先从该协议书 的效力来看，该协议书属于效力待定的协议；因为该笔债务是被执行人xx市恒泰纺织有限公司的债务，与股东无关，王某某愿意用【地号1502391土地使用权】为（2009）昌商初字第862、863号民事调解书确定的义务担保，属于债务承担，但是，被执行人是否同意王某某、张某承担该笔债务，需要被执行人的股东会会议决议，并出具是否同意的股东会决议书。而从法院的案卷中并没有该份股东会决议书。因此，该份协议没有生效，不能作为执行的依据。

作为本案执行依据的应是：抵押登记以及862号民事调解书协议第二条 及（2008）昌工商抵登字第169号企业抵押物登记证和（xx）农信抵字（2008）第0906号抵押合同所指向的抵押物。

5、被执行人已经向法院缴付 85万元作为给付xx市农村信用合作联社的借款，法院已经给付（2009）昌商初字第 863号民事调解书所确定的全部本金及利息62.528万元，863号案件已全部付清结案，被执行人在法院尚存有22.4万元过付款。

（2009）昌商初字第 862号民事调解书确定的欠款数额为：312000元及诉讼费用7820元，共计：319820元，被执行人在法院尚存有22.4万元 ，法院应将22.4万元过付给xx市农村信用合作联社；也就是说被申请人尚欠xx市农村信用合作联社：9 5820元，被执行人还有被法院查封的抵押物，抵押物的实际价值50万元，足以能够偿还862号调解书所确定的欠款。因此，法院不应查封 地号：1502391土地使用权。

第二点：本案执行员将被执行人缴付给xx市农村信用合作联社的过付款，给付案外人王x是执行错误，应当予以执行回转给付xx市农村信用合作联社，理由如下：

1、被执行人xx市恒泰纺织有限公司与案外人王x没有任何法律关系，被执行人不负有对王x付款的义务。

2、从 （2010）昌执字第310号 案卷中看出，案外人王x并没有 申请执行被申请人的财产，执行人员是依据什么来执行的被执行人缴付xx市农村信用合作联社的过付款，不得而知。

3、2010年4月25日xx市三友和食品有限公司以书面形式通知王某某，其444330元债权转让宫x、贾x，王某某同日给宫x、贾x书写欠条，王某某与宫x、贾x 形成债权债务关系。

4、2010年4月29日，执行员去王某某、张某家中作执行笔录，确认王某某是否对xx市三友和食品有限公司 负有到期债务时，王某某拿出书面通知予以说明，工作人员没有听取王某某对该笔债务的说明意见 ， 书成了2010年4月29日的执行笔录。并以此笔录将被执行人缴付给xx市农村信用合作联社的过付款给付案外人王x，导致被执行人没有履行（2009）昌商初字第862号民事调解书确定的义务，执行人员 再次查封 地号：1502391土地使用权，致使王某某、张某不能正常使用该土地，王某某、张某夫妻因此而遭受巨大的损失，也无形中让王某某444330元的债务翻了一倍成了88 8666元的债务。

5、 最高人民法院关于执行的规定，执行案外第三人 ，如案外第三人对该执行有异议的，应查明案件事实。结合本案，（2010）昌民初字第529号属于民事调解书， 而xx市三友和食品有限公司又书面通知王xx 债权转让给他人，该案件内情复杂，法院应查明案情后再进行执行。 2010-4-29日的执行笔录只有王某某的签名，没有其他任何人的签名。也就是说，执行时没有查明事实。由此看出，此次执行被执行人20万过付款给案外人王x的执行行为错误。法院应予以执行回转，将该笔过付款给付xx市农村信用合作联社以偿还被申请人的债务。

综上所述，【（2011）昌执重字第29-1号执行裁定书】裁定继续查封【地号：1502391土地使用权】属于查封错误，应当予以解封。将被执行人的过付款给付案外人王x更是执行不当，应当裁定执行回转。

委托代理人：石新兰

山东国宗律师事务所 律师