一问一答解疑惑------返聘退休人员受伤如何赔偿？

问：律师您好，我在一家公司工作十多年，是技术人员，退休后被公司返聘，有一天在工作时从机器上摔下来，导致腿部骨折，打了钢板，请问我能认定为工伤吗？应当按什么标准向公司索要赔偿？

答：这位朋友您好，关于您的这个问题我们应当先分析法律关系，只有确定了法律关系才能知道运用哪个标准索赔。那是劳动关系还是劳务关系？根据现有的法律规定，由于您是退休人员，已开始享受养老保险待遇，自然也就不具备劳动法律调整的劳动者主体资格，那么再次被公司聘用，就与用人单位签订的是聘用协议，而不是劳动合同。故双方之间形成劳务关系，而非劳动关系。自然您的伤害不适用《工伤保险条例》的规定，不能依此申请认定工伤。

问：那我应该怎么办呢？不能得到赔偿了吗？

答：不是的，即便您的伤害不能获得工伤认定，单位也无法逃避其应当承担的相关责任。您在返聘后与单位形成的雇佣关系，可以参照人身损害赔偿标准进行索赔，两者不同的是，工伤适用《工伤保险条例》的规定，而人身损害受《合同法》等相关法律规定所调整。两者赔偿项目有所不同，赔偿标准也不同。

问：我看到网上说，离退休人员可以参照工伤，享受工伤保险待遇，那个文的名称是《中共中央办公厅国务院办公厅转发〈中央组织部、中央宣传部、中央统战部、人事部、科技部、劳动保障部、解放军总政治部、中国科协关于进一步发挥离退休专业技术人员作用的意见〉的通知》（中办发[2005]9号），里面有一条说“离退休专业技术人员受聘工作期间，因工作发生职业伤害的，应由聘用单位参照工伤保险的相关待遇标准妥善处理”。我的情况是否适用？

答：首先，这个规定适用于长期奋斗在教育、科研、文化、卫生和工农业生产等各个领域，积累了丰富的实践经验，具有较高的专业技术水平，为国家的科技进步、经济社会发展作出了重要贡献的专业技术人员，这个标准国家还是有着严格的界定的，一般都是在这些公共服务领域的老专家，您如果是普通的技术人员，并不适合此规定。其次，此通知为这几个部门的规定，在位阶上低于法律及最高人民法院的司法解释，根据上位法优于下位法的原则，仍然不适用您这种情况。

问：那人身损害赔偿和工伤哪个赔的多呢？

答：两项哪个赔的多，要根据具体情况，参考您的工资标准具体计算。在这里可以举例说明，作为参考，比如月薪5000，62岁，城镇居民，有一80岁老母亲需要赡养，人身损害十级伤残与工伤十级伤残的对比（北京市标准）：

建议劳动者：

自伤害发生之日起一年之内起诉，以免超过诉讼时效丧失胜诉权。

保留好相关证据，医疗费票据、诊断证明、住院病历以及所有因治疗所发生的费用的正规票据。

建议用人单位：

及时与返聘人员签订聘用协议，以明确聘用期内的工作内容、报酬、医疗、劳保待遇等权利义务。

为退休人员缴纳雇主责任险或者意外伤害险，以减少用人单位用工成本支出，避免法律风险。

解答者系道成律师事务所劳动法团队成员谢燕萍。如您遇到相关问题欢迎与我们互动。微信号：风险观察(dcfxgc）