• 首页
  • 手机找法网

当前位置:找法网>南京律师>秦淮区律师>史润华律师>律师文集> 正文

从一个子债父还案例中分析债务加入的概念与适用

作者:史润华 来源:找法网 日期:2014-07-23 23:08

南京德勤实业有限公司诉李明等人合同纠纷一案

补充代理意见

案号:(2014*民二初字第000**

尊敬的审判长、主审法官以及合议庭:

根据之前的庭审活动、201479日的第二次庭审情况以及代理律师之前提交的一份代理词(详见附件一),现发表一下补充代理意见,谨供法庭参考:

结合附件一,强调以下观点:

一、被告李亮自始至终均未否认与案外第三人辉煌公司之间的债务关系:

1.被告李亮在2014519日的答辩状里面承认欠款是欠辉煌公司而非欠本案原告;

2.被告提交的证据资料证据5“中国农业银行结算业务申请书”虽然由于被告无法提供原件予以核对而缺乏真实性,但足可以从侧面证明该笔玉米款项确实应该是被告向原告承担的债务义务;

3.本案录音证据里面被告一和被告三多次提及与本案原告基于玉米买卖产生的应付债务义务,并承诺加入债务履行清偿

(关于债务履行的举证意见详见附件一第一点)

二、关于本案债权转让的代理意见详见附件一第二点

三、原告主张三被告应当承担连带清偿义务的事实和法律依据

(一)基于个体户或合伙经营关系所产生连带清偿责任

1.本案三被告与原告之间无论是基于小麦收购还是基于玉米收购均存在不可分割的合伙经营关系。——详见附件一第二页第三点代理意见——即,录音资料均有记录或显示,被告李明、被告王华无论是小麦还是玉米均有协助被告李亮进行收购、售出的行为。

2.本案录音证据中有关被告一和被告三明确知晓并实际参与玉米购销活动的录音以及该录音证据822秒中王华承认李亮为农教购销站的总经理内容,再结合原告与被告农教购销站(负责人为被告一李明)以及其总经理(被告三李亮)于20101023日签署的《玉米收购仓储合同》显示涉诉玉米的收购保管工作与三被告具有不可分割的法律关系。

3.本案案外第三人辉煌公司与被告二签署的《原材料销售合同》署名人虽为李亮,但是其当时仍然是以农教购销站总经理的身份与原告及辉煌公司洽谈的该笔玉米销售业务,并且一直以来,被告二李亮均是以农教购销站总经理的身份与无论是原告还是辉煌公司进行的合作。

——《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第46条规定:在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的,应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,以业主和实际经营者为共同诉讼人。那么,根据以上法律规定,在发生诉讼时,如果除个体工商户执照上登记的业主之外还有其他的实际经营人员的话并且该人员为该个体户的家庭人员,此时,应将因对外债务关系而引起的诉讼主体包含与该个体户有关的人员纳入被诉主体中去。有他们共同承担连带责任。

——民法通则中有关个体工商户以及个人合伙章节部分同样表述了无论是个体户还是个人合伙均当对外债承担连带责任。(法律并无明文规定个人合伙必须以注册登记为生效要件,本案中被告一、被告三均在录音中有提及三被告是合伙做玉米和小麦生意的)

(二)基于债务加入理论而产生的连带清偿责任

1.债务加入理论又称并存的债务承担,即第三方加入到债务人的债务关系中,与债务人连带承担共同债务责任的行为,主要有三种情形:第三方与债权人;债务人形成三方协议;第三方与债务人形成双方协议;第三方向债务人单方承诺由第三方偿还债务人所负债务,但是不改变合同的内容、不免除原债务人的偿还义务的债务承担方式。

B.本案原告又提交了有被告一、被告三在场的录音资料(比如10`43``19`53``20`03``31`57``32`55`)以及其他多处,被告一、三均清晰表示愿意加入该笔债务清偿中;

C.从录音资料以及(2011)亳民二初字第00026号案件庭审笔录里面显示的意思表示来看,被告一和被告三对于应该向债权人负有归还本息的责任予以认可,不存在被告所称不明晰不知情的情况。

D.债务加入与债务转移不同,本案之中,作为债权人的原告并未明确表示同意免除被告二的清偿义务,只是同意被告一和被告三的债务加入承诺。

2.根据债务加入理论成立需要具备以下四要件:

A.原债的关系有效成立、B.原债务具有可转让性、C.第三人与原债务人分属不同的主体、D.债务加入须经过原债务人同意。本案完全符合以上四个要件,本案被告一与被告三作为被告二的父母亲,也是符合司法实务之中,作为不同主体的第三方与原债务人具有比较亲密的亲属关系这一要求的。

3.对于本案之中债务加入的性质

虽然目前对于债务加入没有明确的法律规范加以规定,但民事纠纷在法无明文规定的情况下,本着诚实信用及公平正义的审判理念,以与债务加入最为接近的行为作出认定代理人认为是比较妥当的。

代理人认为债务加入与保证的规定最为接近,债务加入的第三人与保证关系的保证人均处于与原债务人之间的特殊关系,为了债权人债权的实现而是债务人受益,并单方面地增加了自己的义务,保证关系中保证人代替债务人履行后,可以向债务人追偿,这与债务加入关系中第三人清偿债务后可向债务人追偿相似,故在法律性质上,可将债务加入视为一种保证,参照适用保证的法律规定。

4.司法实务之中广泛适用债务加入理论裁判案件

参考:(2011)澄西商初字第0169号,(2012)锡商终字第0581


(人民法院报:公司进行债务加入行为的效力 ——江苏无锡中院判决许晓磊等诉蓝浩公司等股权转让合同纠纷案 )

四、针对被告于201479日提交的针对原告录音证据的意见

1.被告称原告提交的录音文件系经过人为剪切、拼凑的文件,但是没有提交相关证据予以证明,且根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第70条:一方当事人提出的下列证据,对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的,人民法院应当确认其证明力…(三)有其他证据作证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件。本案之中,原告通过提交签署的《玉米收购仓储合同》以及《原材料销售合同》等等证据资料可以作证所提交的录音资料的真实性。

2.被告提交的针对原告录音资料的意见里面,1`2``8`10``9`21``等内容因是涉及的小麦合作交易,故与本案玉米合作交易产生的纠纷无关。

3.针对被告所说的13`30``录音内容的异议:被告三王华仅说玉米款未经他们的手,但是并没有直接否认没有参与玉米收购以及交易的行为。

4.针对被告所说的17`42``录音内容的异议:被告一李明仅是说有关小麦的款项其分文未见,与本案玉米纠纷无关。

5.针对被告所说的18`50``录音内容的异议:(18`50``的前提是18`40``被告一李明强调在2011年在亳州起诉的时候,他作为父亲有能力就承担,没能力也可以不承担),但是在紧接着的19`00``的时候,被告一李明强调在其有生之年,他会努力去做……能做好的情况下,一年能还清你,二年能换请你。帮你们这一块(其意思表达已经很明确了,即愿意加入该债务的履行清偿里面)

6.针对被告所说的25`40``录音内容的异议:被告翻译的为:黄说卖玉米你们干什么呢?周说我开始有人在的。而被告翻译成“收玉米我有人在”——本案的事实是,一开始有人在,后来没有再派人监督被告玉米出仓,才导致被告在未支付原告货款的情况下私自出仓。而这一事实无论在录音里面还是在之前庭审被告的口述里面均有显示,即玉米后期出仓时,未派员监督被告,但是原告未派员监督被告出仓并不必然授权被告可以不经支付货款私自出仓的权利,同时原告未派员监督也不必然免除被告就已经全额付款进行举证的义务。同时在录音证据里面同样显示,各被告均未否认欠款的事实。

退一步来讲,即使被告一和被告三对于玉米的款项并不知情(请法庭注意假设前提),

但是由于被告一和被告三承诺加入债务清偿,即产生了向原告连带清偿的法律后果。这一连带清偿的法律义务和被告一、三对于玉米款项知情与否并无必然关联。

综上所述:

债务加入的生效与否不以被告关于债务本身

此致

敬礼

北京市中银(南京)律师事务所

史润华律师

附件一:律师代理意见(一)以及内存卡保存的录音证据资料

本案中涉及的名字均为化名。

以上内容由史润华律师提供,若您案情紧急,找法网建议您致电史润华律师。

史润华

执业机构:江苏华旦律师事务所

手机:17037661918

在线咨询史润华律师

地区:

律师综合信息

  • 用户推荐热度: 5.0

  • 累计帮助用户量:1,020

  • 评价:13

验证手机

通过上面数字验证获取短信验证码

咨询电话:17037661918
找法网二维码

微信扫一扫,关注律师微信