辩 护 词

尊敬的审判长、审判员，并尊敬的国家公诉人：

山西仁睿成律师事务所接受xx亲属的委托后，指派孝义王银光律师依法担任了强奸一案被告人xxx的辩护人，主要辩护意见是：

一、公诉机关指控的强奸罪不能成立。

（一）、根据《刑法》236条的规定，强奸罪的客观方面表现为：“违背妇女意志，采取暴力、胁迫或其它手段（药物麻醉等）强行与妇女性交的行为”。但在本案中，不存在任何暴力行为，不存在任何胁迫行为，更不存在药物麻醉行为等，因此不构成强奸罪。

（二）、关于是否违背妇女的意志，在本案中体现的不明确，田xx属于“半推半就”。因为田xx想与男朋友找对象，也想出来散散心。在公安局提供的侦查卷34页中田xx讲到“我也想和他找对象”；在侦查卷35页中田xx讲到“看见电视上男女抱了、亲了觉得是找对象，这也正常”……说明田xx内心喜欢本案被告xx，他们是在找对象。看来当时的情况是“出于找对象愿意有性行为，怕怀孕又不敢有性行为”，但从根本上讲不能体现出完全违背妇女意志。

（三）、在法律适用上，本案不能适用 1984年4月26日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于当前办理强奸案中具体应用法律的若干问题的解答》第一条第二项的规定：“明知妇女是精神病患者或痴呆者（程度严重的）而与其发生性行为的，不管犯罪分子采取什么手段，都应以强奸罪论处”。但没有规定诸如田xx“精神发育迟滞（轻度）、性防卫能力削弱”情况下是否构成强奸罪的情形，而且现行的法律、司法解释也没有类似的规定。即法无明文规定不为罪。事实上，根据国际精神疾病的分类，精神发育迟滞（轻度）属于非精神病性精神障碍，不属于精神病障碍。

（四）、xxx精神疾病司法鉴定中心出具的鉴定意见，“精神发育迟滞（轻度）”与“性防卫能力削弱”自相矛盾。根据《精神疾病司法鉴定》第十一章第一节（四）的规定，“性自卫能力削弱”是存在于明显精神障碍者;“性自卫能力完全”是存在于轻度智能障碍者。如果田xx精神发育迟滞（轻度）成立，那么田xx应属于“性自卫能力完全”。

（五）、被告xxx主观上没有任何恶意和奸淫的故意。

本案被告xxx家庭贫寒，打工收入微薄，与条件相对较差的田xx“找对象”，尊重了生活实际和婚姻实际。从始至终xxx没有发现田xx有精神疾病，不爱说话不等于痴呆、迟滞，况且田xx初中毕业，学过理发，会上网聊天打字，在街上人所共知。如果被告xxx明知田xx是痴呆的女人，被告xxx再穷也不愿意跟田xx找对象。正是基于上述正常情况，他们相跟出入心情愉快，在一起窜亲戚，在一起吃炒菜、吃涮锅，在一起上网，在一起睡觉，特别是在性交中只要女方疼痛，被告就停止，没有强行插入，更没有伤害到女方的性器官（医院检查结论为处女膜完整）等，足以看出本案被告xxx真心喜爱田xx，被告xxx主观上没有任何恶意和奸淫的故意，更不存在任何诱奸诱骗。本案与一般的强奸案（殴打强奸、掐脖子强奸、堵嘴强奸、捆绑手脚强奸、利用职权强奸、要挟恐吓强奸、药物麻醉强奸、用酒灌醉强奸、与幼女发生性行为、与重度精神病人或严重痴呆者发生性行为等）有本质的区别。

二、基于被告xxx已被羁押四个月的实际，宣告xxx无罪已不现实。如果判决xxx强奸罪名成立，也应当认定“强奸未遂”。基于情节轻微的实际，建议对被告人xxx适用“免刑”处罚。

理由一：田xx现年17岁（自己称19岁），已满14周岁，已不属于幼女，不能按性“接触”为认定标准。

理由二：xxx与田xx性交时“未插入”，不符合“既遂”标准。

此致              

被告xxx的辩护人：

山西仁睿成律师事务所 

 （孝义）王银光       律师

二0一二年七月五日