是否成立盗窃未遂以及租赁汽车作为作案工具是否返还的辩护词

尊敬的审判长、审判员：

河北万千律师事务所依法接受被告人的委托，指派我担任其辩护人。庭前我仔细阅读了案卷材料，向被告人详细了解了案件事实，又经过法庭审理，现结合事实和法律，发表如下辩护意见。

一、事实部分

关于罪名认定和基本犯罪事实没有异议。需要补充的是，被告人驾驶的汽车不是自己的，属于从某汽车服务有限公司租赁的汽车，且租赁的汽车公司并不知道其用于犯罪使用，该租赁公司也属于被害人，根据法律规定，该汽车由租赁公司取回，不作没收处理。

二、量刑部分

1、被告人属于盗窃未遂，建议比照既遂犯减轻处罚

本案当事人虽然实施了盗窃行为，因警察的出现，纷纷惊慌而逃，盗窃目的没有实现。因意志以外原因而未得逞的，根据刑法第23条规定，属于犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。

对于未遂犯，需要区分实施终了的未遂犯和未实施终了的未遂犯。把一根通长的电缆从连接处第一次剪断，在后续安装过程中仍然可以继续利用，应该不损坏其利用价值。剪断成一米左右后，应该破坏了其利用价值，造成了损害后果。经庭审可以清楚知道，在警察出现时，还有很长的电缆没有剪断，应该属于未实施终了的未遂犯。未实施终了的未遂犯，造成损害后果的，可以比照既遂犯减轻处罚。

庭审中，公诉人以被告人把盗窃的电缆移出管道井外偏僻处为理由，认为脱离了所有人控制的观点没有事实和法律依据。电缆是铺设在管道井之内的，无论井内和井外，都无人看管，只要在埋设电缆附件就没有脱离所有人控制。公诉人主张离开井外就脱离所有人控制，那离开多少米脱离控制呢？在事实上和法律上都说不通。被告人盗窃电缆，目的不是拽出井外，是想带到所有人找不到的地方。井内和井附件的外面，所有人都能找到，也没有实现被告人的盗窃目的，应该构成盗窃未遂。

2、被告人成立自首，建议减少基准刑的40%以上或免除处罚量刑

根据《刑法》第67条规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人案发后主动投案，在侦查机关如实交代了犯罪事实，在庭审中的陈述和公安机关交代的事实前后一致，应该属于自首。对于自首的处罚，需要结合自动投案的动机、时间、方式、罪行轻重、供述事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等情况，综合确定从宽比例。被告人是在被司法机关发觉后，自动投案，供述完整，前后稳定，具有明显的悔罪表现。因盗窃数额价值不大，属于法定刑在三年以下有期徒刑的轻微犯罪，依法可以减轻处罚。

3、被告人此前无任何违法或犯罪记录，本次是初犯，平时表现良好，遵纪守法，案发前一直工作努力，尽心照顾父母家庭，可以考虑从轻处罚。本案中被告人是初中文化，文化水平低，不懂法律，因交友不慎，当天又喝酒，头脑不清，以致不变是非，误入歧途，犯罪后能够积极投案自首，悔罪明显，从轻处罚可以被告人改过自新、重新做人的机会，因此建议从轻处罚。

综上所述，被告人虽有犯罪事实，但属于犯罪未遂状态，案发后又主动投案自首，如实交代犯罪事实，悔罪深刻明显，这次经历已经让被告人受到深刻的教育，对社会不再有危害性，因此，本着挽救教育与处罚相结合的原则，建议免予处罚。

以上辩护意见，希望法庭采纳。

辩护人：朱权平

河北万千律师事务所律师

2014年3月14日