欠债不还钱，录音当证据

----摘自慧问

“对，您这种情况是可以申请离婚的，”张朝军带着职业微笑说，坐在他对面的是一位年纪轻轻的女士。

“这样就好，”女士的脸上还带着隐约可见的泪痕，似乎和自己的丈夫曾经发生过激烈的争吵，她起身告别，张朝军也起身准备相送，但还没来得及迈开步子，电话突然响了，拿过一看，是赵家鸣。不禁有些疑惑，这孩子是有什么着急事？

对面的女士看着正疑惑的张朝军，赶紧说：“您有事就先忙吧，不用送了。”

“行，那您慢走。”目送那位年轻的女士出门，张朝军才接通电话，但听得电话那头的赵家鸣已经心急火燎地问了一句：“姑父，电话录音在法庭上能当证据使用吗？”

“啊？”张朝军被这没头没脑的一问差点没反应过来，回过来味之后才说，“电话录音能不能当证据？这要看具体情况。”

“具体情况？”赵家鸣闻言有些似乎挺着急，“事情挺简单的，我一个同学寒假里打工赚了两万元，转手就被他一个朋友给借走了，说是过两月就还。因为俩人感情好，所以也就没写欠条。结果这钱就跟打了水漂似的，他朋友一直都没把钱给还过来，我同学这儿呢，又急等着用钱，一着急，就自己上门去要了！你猜怎么着？人家说他压根就没借！”

这年头，借钱的都是大爷，讨债的反而得低声下气的了。这都什么事儿啊！一向正义感十足的赵家鸣肯定也替他同学上火了！张朝军沉思了一下，起身边给自己倒水边说：“这么回事儿啊，那你说的电话录音又是怎么回事？难道是你同学当时自己录下来的？”

“可不是嘛！要是没这电话录音，这钱岂不是更要不回来了？”赵家鸣愤愤然，张朝军似乎已经看见了那边鼻孔正喷白气的赵家鸣，情不自禁地笑了。

赵家鸣自然是不知道姑父正想什么呢，还在就这件事发表自己的意见：“姑父，我同学赚这两万元可真是不容易，人又老实，人家来问我，我拿不定主意，这才跟你打电话的。”

“嗯，言归正传，你同学这电话录音是怎么得到的呢？你应该知道，在法律上，那些侵犯别人隐私、以不正当方式取得的录音是无效的。”

“我明白我明白，那个人向我同学借钱的时候不是面对面，而是通过手机来说的，当时同学自己也留了个心眼，把这通电话给保存下来了，我刚才还听过一遍，里面的内容很清晰，如果能够当做证据的话，这笔钱应该就能要回来了吧？”

现在总算明白事情的前因后果了，张朝军却并没有急着回答，而是引导着赵家鸣自己来分析：“家鸣，你不是自学过这一块么？那你认为这段录音能不能作为证据呢？”

“这……”赵家鸣犹豫了一下才说：“我只记得最高法曾经有过规定，证据的取得必须合法，只有经过合法途径取得的证据才能作为定案的根据。未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种手段取得的录音资料，不能作为证据使用。如果按照这个规定，我同学这边的电话录音肯定是没有经过对方同意的，甚至对方都不知道，这样私自的录音是不是就得算是不合法？如果它不能作为证据来使用的话，那我同学的钱岂不是要不回来了？我就是不知道如何解释这一点，才想打电话来问问您的。”

赵家鸣说得在理，但张朝军心里有另一套见解：“你考虑的是有道理，这通录音确实是在对方不知道的情况下录下来的，但是如果对方知道你同学会录音的话，还会让他录吗？”

“当然不会啦！傻子才会同意呢！”赵家鸣听到这里，明白张朝军准备给自己“下套”了，他哈哈一笑，知道这事靠谱，赶紧追问，“姑父，你又开始给我下套了，这事儿肯定有余地的吧！我同学的钱能要回来？”

“哈哈哈！知我者，家鸣也！”张朝军爽朗地笑了，这才认真地解答：“你刚才说得虽然有理，但是你忽视了一点，就是这证据在取得的过程中有没有侵犯对方的权利！《关于民事诉讼证据的若干规定》中的第68条有提到，‘以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件的依据。’但是在本案中呢，你同学的录音虽然是没有经过对方的同意，但是他并没有侵害对方的合法权益，既没有违反法律的禁止性规定，电话录音也没有记录下对方的隐私等，所以是可以作为合法的证据采用的。”

赵家鸣边听边默默地记在心上，等着一会儿去给同学报告好消息。可是又感觉有点疑惑，不由又问：“但是姑父，在法律上，证据的取得不是要建立在对方当事人同意上吗？这次的情况好像特殊了点。”

“其实，最高法的这点规定是有纰漏的，这无异于在事实上排除了视听资料作为一种证据类型的存在价值。因为在实践中，一方当事人同意对方当事人录制其谈话作为证据保全是不符合常情的。就像我们刚才说的，如果对方知道你同学在录音的话，他肯定不会同意的，你说对吧？所以《证据规定》的第68条，确定了民事非法证据的排除规则，即只要取得证据的行为没有侵害他人合法权益或者违反法律的禁止性规定，比如安装窃听器什么的，那么取得的证据就是可用的，不能视之为非法证据。你同学这个录音吧，既没有侵害对方的合法权益比如隐私权之类，也不是采用胁迫等方式录音的，当然可以作为证据使用！”

“太好了！”对面的赵家鸣差点高兴得跳起来，他边往外走边说，“那行，姑父，谢谢你了！我得赶紧告诉我同学这个好消息去，要不他又要着急了！”

“用不用这么急啊，我说……”张朝军还想着再叮嘱些什么，电话里却已经传来了挂断地盲音。这孩子，总这么乍乍呼呼的，张朝军笑了笑，摇摇头，把电话放下了。