公司章程简析

公司法与公司章程的有机结合，是规范公司组织和活动的重要保障。公司章程是公司设立的必备文件，也是公司经营行为的基本准则和公司指定其他规章的重要依据。

公司章程的效力及于公司及公司的所有成员，它不仅对参与制订章程的股东或发起人具有约束力，对以后参加公司的股东同样具有约束力，是公司及其成员的最高行为准则。

《公司法》第11条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。

公司设立协议，是公司在设立过程中，由发起人订立的关于公司设立事项的协议。在实务中，是以设立协议为基础制定公司章程，设立协议的基本内容通常为公司章程所吸收。

公司设立协议不是公司设立的必备文件，公司章程是公司设立的必备文件。设立协议法律没有强制性的规定，完全根据法律规定，由各方协商确定，公司章程必须按照公司法的规定制订。

公司设立协议仅约束当事人。公司章程对公司、股东、高管等成员具有约束力。

《我国公司登记管理条例》第20条，公司章程有违反法律、行政法规内容的，公司登记机关有权要求公司作相应修改。

公司章程的绝对记载事项，

公司章程的绝对记载事项，是指公司法规定的公司章程必须记载的事项。

《公司法》第25条规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：

① 公司的名称和住所；

② 公司的经营范围；

③ 公司注册资本；

④ 股东的姓名或者名称；

⑤ 股东的出资方式、出资额和出资时间；

⑥ 公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；

⑦ 公司的法定代表人；

⑧ 股东会认为需要规定的其他事项。

《公司法》第82条规定，股份有限公司的章程应当记载下列事项：

① 公司的名称和住所；

② 公司的经营范围；

③ 公司设立方式；

④ 公司股份总数、每股金额和注册资本；

⑤ 发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；

⑥ 董事会的组成、职权和议事规则；

⑦ 公司法定代表人；

⑧ 监事会的组成、职权和议事规则；

⑨ 公司利润分配办法；

⑩ 公司的解散事由和清算办法；

11）公司的通知和公告办法；

12）股东大会认为需要规定的其他事项等。

除了公司法关于公司章程记载事项的规定外，尚有其他规范对制定公司章程具有指导作用，在制定相应公司章程时应予以注意，否则将会导致相应申请不被批准。

第一，《上市公司章程指引》

为维护证券市场的健康发展，适应上市公司规范运作的实际需要，1997年12月16日中国证监会指定了《上市公司章程指引》，作为上市公司章程起草和制定的依据。

第二，《到境外上市公司章程必备条款》

为适应股份公司向境外募集股份和到境外上市的需要，规范到境外上市的股份公司的行为，国务院证券委、国家体改委1994年8月27日制定了《到境外上市公司章程必备条款》。

第三、《非上市公众公司监管指引第3号—章程必备条款》

为引导非上市公众公司完善公司治理， 中国证监会于2013年1月4日公布了《非上市公众公司监管指引第3号——章程必备条款》，作为非上市公众公司章程制定的依据之一。