促进交易  掌握风险

                                    ——合同业务实操

                               四川永卓律师事务所    李德江

合同是企业营利的必经之路，是企业风险的最后一道防线。合同业务是律师服务最广泛、最基本的业务。因此，对于一个新律师如何拟定、审查、修改合同就显得格外重要了。当闫老师讲解合同业务基本技能时，我格外专注和认真。一天的学习下来，收获颇多。

一、合同业务的基本理念方面：

我有时遇到当事人要求审查、修改、草拟一份合同时，总感觉无从下手。这时，我们就应该借鉴英、美律师的做法，把该合同的履行情况在大脑中先摸拟一遍，合同只是履行情况的反映，而要做到这一点，就必须把握住以下几点：

1、了解当事人的交易要求，这是合同业务的逻辑起点，在实务中，须把握住当事人的真实目的，以实现当事人合法权益的最大化和风险的最小化。

2、根据交易背景考虑合同内容，了解交易双方手中资源的稀缺程度，明确己方当事人在合同中的地位，了解现实中的交易细节和交易习惯。根据交易机会的紧迫程度决定合同修改幅度的大小。

3、律师提供的服务应体现专业水准。在专业语言方面，选词应庄重，用句要严谨，逻辑更缜密。在合同业务中，律师应充分履行告知义务，防止当事人对于工作内容或合同条款等产生误解。

4、把握一份好合同的衡量标准。

①、好合同的交易目的具有正当性，能保证合同各方，特别是己方能达到交易目的。

②、好合同的内容、形式和程序合法，或者虽然有无效或可撤销的情形，但风险成本在可以承受或者可以控制的的范围内。

③、各方的权利义务关系均衡，权益明确。任何违约都没有借口或机会可以逃避责任，对于可能发生的争议有前瞻性的预见，并设置防止或补救措施。切忌一边倒的霸王合同。

④、条款完整，文字简洁，表述清晰，结构合理，体例适用，具有可操作性。

二、合同审查的基本方法方面：

合同审查是合同业务量最大的一项业务，经常遇到当事人提出这方面的业务要求。通过审查合同，发现合同的显性和隐性的问题，为合同修改提供依据。

1、合同审查的一般原则和方法。

合同审查的一般原则和方法包括：①、了解当事人的交易需求，即当事人为什么签定此合同；②、合同的完整性审查，合同是否具备合同法第十二条的八大要素；③倾向性审查，对当事人在合同中的地位进行处理；④、操作性审查，合同是一份执行性文件，不能过分原则化；⑤、闫老师着重讲了审查合同的方法技巧。首先通读全文，从总体上和细节上了解合同的内容，不急于动笔修改；其次，根据交易目的，内容及当事人要求，确定审查重点和工作成果的提交方式，小的改动在原文本上，大的改动应提交合同审查意见书与当事人沟通；最后，商务条款（价款、交易条件、技术标准）一般不作审查，但其内容涉及合法性、可操作性、交易安全性方面的除外。

2、合同的法律问题审查。

①、合同主体合格性审查，审查其营业执照的经营范围，经营方式，以及是否通过年检，某此合同内容属于限制经营，特许经营的应审查合同主体有无经营许可证。

②、条款内容合法，对于有名合同应当名符其实，双方的权利义务要符合法律法规的规定。合同表述合法是要符合法律、司法解释、法规、规范性文件的规定，以免减少不必要的风险，排除条款效力和权利义务上的不确定性。

③、合同约定的实用性和针对性。根据合同的特有风险，违约特点，标的特性，交易对象审查合同的针对性。根据纠纷解决成本和于己方有利原则审查合同约定管辖的实用性。

④、合同权利义务明确性审查，主要包括条款内条款之间缺乏配合引起不明确。条款内容表述不当引起权利义务不明确，以及操作方法与权利义务的明确性。

3、合同审查工作的提交。

提交工作成果的原则，首先是依据资料及法律出具意见。所有的意见必须有资料能够证明，有法律规定可以引用。其次是依据职责范围出具意见。即说明合同中的法律风险是律师的职责，而是否交易由当事人决定。最后是律师应当依据自己的独立思考，在中立的角度而不能按当事人的好恶来发表自己的意见。

三、合同修改的基本技能方面。

合同修改是对合同进行审查后制定“治疗处方”，按照闫老师的讲课，应把握以下几个重点。

1、修改时应对违约责任予以明确，在违约判断标准以及违约责任的承担标准上，要作出明确细致的约定。

2、约定违约造成损失的计算范围，或者约定违约后支付具体的金额，或者违约金占某一基数的具体比例。

3、对合同表述问题条款的修改。①、要重视合同目的的表述，有助于概括性地弥补合同约定的不足，也有助于合同含义的合理解释。②、尽量不用罗列双方权利义务的表述方式。③、按照“条款无关性”原则分析表述内容。

四、合同起草的基本技能方面。

1、合同的起草应当掌握如下资讯。①、交易机会的由来，交易的目的。②、交易各方的情况。③、交易背景。④、交易标的及其法律和技术问题。⑤、已经达成的合意。⑥当事人对合同的具体要求（粗细急缓）。⑦、尽可能完整地取得相关书面资料。

2、起草合同的方法与步骤。①、把合同所需的内容划分为不同的组成部分（即一个模块）。②、把合同模块按照“条款无关性”进行扩充。③、完成具体的扩充后的条款。④、排除条款冲突。⑤、表述一致审查。⑥同类合同范本、实例检索对照。

3、起草合同的注意事项。①、商务条款设计应追求准确、清晰、具体。②、法律条款设计应追求交易安全的全面保护。③、违约情形可识别为。④、约定事项具有可操作性。⑤、各方利益大体平衡。

我从闫老师一天辛苦的授课中，领略了合同业务的核心价值：促进交易、掌控风险。我感受最深的是闫老师的授课极具针对性和实用性。在合同起草、修改、审查的技巧实务中体会到了闫老师手把手的指导，在法律风险，特别是律师执业风险的防范上，更体会到了闫老师的浓浓爱意。虽仅一天，但我受益匪浅。