今天主要和(tianzhuyaohe)大家交流一下工伤(gōngshāng)争议的有关问题

在讲具体内容之前，我想讲一下工伤争议的性质。

工伤争议，从广义上讲，有两个方面(fāngmiàn)：一方面(yìfāngmiàn)是权利争议，一方面是利益争议。

权利争议，即工伤认定争议，劳动能力鉴定争议等；

   利益争议，即工伤待遇争议等，就劳动争议处理来讲，我们仅指工伤待遇劳动争议，即利益争议。

下面讲第一个具体问题

一、关于工伤争议中劳动关系的认定问题

在劳动关系确认(quèrèn)中有两个重要概念，这就是事实(shìshí)劳动关系（或者称为劳动关系）和劳务关系（或者称为称雇佣关系）。它们之间主要有以下九个方面的区别。

1.事实(shìshí)劳动关系是以劳动过程的实现为主要标志，劳动者只需为用人单位实施一定的劳动行为即可；而劳务关系则是以物质利益的实现为主要标志，劳务提供方应向劳务接受方提供的是劳务行为的物化或非物化成果。

2.事实劳动关系当事人之间的关系在一般情况下相对较为稳定，反映的是一种持续性的生产要素(yàosù)结合关系；而劳务关系当事人之间在一般情况下体(体)现(现)的是一种即时结清物质利益的关系。

3.事实劳动关系双(shuang)方(fang)当事人之间存在从属(cóngshǔ)关系，双方当事人的地位不平等，雇员受聘在雇主的支配之下工作。劳动者应服从用人单位的组织管理和工作安排、遵守劳动纪律以及用人单位的规章制度，也就是说，双方当事人之间形成管理与被管理、支配与被支配的社会关系；而劳务关系双方当事人之间不存在从属关系，提供劳务的一方并不是需要方的成员，而是按照双(shuāng)方(fāng)约定的劳动内容从事劳动。没有管理与被管理关系，一方自主生产、劳动，另一方不予干预。双方遵循诚实信用、平等协商的原则。

4.劳动关系中的主体，一方必定是劳动者，另一方是用人单位，而且劳动者只能与一个用人单位发生关系；而劳务关系则可以双方都是单位或个人，或者一方是单位，另一方是个人，而且一个劳动者可以同时与多个单位发生关系 。

5.劳动者建立劳动关系的目的，除了获取劳动报酬外，还有各项社会保险福利待遇；而劳动者建立劳务关系的目的，仅仅是为了获取劳务报酬。

6.劳动关系中，用人单位的工资分配应遵循按劳分配、同工同酬原则，执行国家最低工资的规定；而劳务关系中，双方当事人实行等价有偿原则，不受国家最低工资限制。

7.劳动关系中的劳动工具、设施、设备等一般情况下均由用人单位提供。用人单位应当负责提供劳动者生产资料、生产工具和生产作业环境等必要的劳动条件，负责提供生产劳动所必须的工具、设施、设备以及劳动保护用品等，负责并注重劳动全过程的组织与管理。而劳务关系的劳动工具、设施、设备等一般情况下由劳动者个人提供。提供劳务方应自行负责生产资料、生产工具以及劳动条件及生产作业环境等事项，也可双方(shuāngfāng)平等协商，接受劳务方注重的只是劳动成果，并不注重提供劳务的过程。

8.劳动关系中的生产、经营风险，包括工伤的后果均由用人单位承担；而劳务关系中的生产、经营风险，包括伤害事故的后果的承担，根据双方的协议、双方过错责任程度、利益关系等因素判断确定。

9.劳动关系由劳动法调整，而劳务关系则由民法调整

下面讲第二个问题

二、关于工伤保险待遇有关问题

工伤保险待遇是指职工因身体健康或生命在工作中遭受暂时的或永久的损害(sǔnhài)，而获得必要的医疗救治和经济补偿。一般包括(bāokuò)工伤医疗待遇、工伤伤残待遇和因工死亡待遇，其作用是使伤残者的医疗救治、日常生活获得保障，使伤亡者遗属(yíshǔ)的基本生活获得保障。

（一）工伤医疗待遇

    工伤医疗待遇有以下几个原则。

   1、就近救治原则。其法律依据是工伤保险条例第二十九条　职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
　　职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
　　治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录(mùlù)、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院劳动保障行政部门会同国务院卫生行政部门、药品监督管理部门等部门规定。
　　职工住院治疗工伤的，由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费；经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医的，所需交通、食宿(shísù)费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。
　　工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
　　工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行康复性治疗的费用，符合本条第三款规定的，从工伤保险基金支付。

   2、停工留薪期规定

   3、原工资待遇福利不变的原则。其法律依据工伤保险条例第三十一条　职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
　　停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊(tèshū)，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
　　生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。

   4、旧伤复发治疗规定工伤职工工伤复发(fùfā)，是指职工因工伤事故或患职业病，经过医疗机构采取必要的诊断治疗，包括病情检查、确诊(quèzhěn)、药物治疗、手术(shǒushù)治疗等医疗措施，确定工伤职工病情痊愈(quányù)，可以终结医疗，终止停工留薪期，经过劳动能力鉴定委员会确定伤残等级或者正处于劳动能力鉴定过程中，工伤职工原有病情不同程度地重新发作。

　　根据本条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，可以享受第二十九条、第三十条和第三十一条规定的工伤待遇，即经过诊断治疗的，可以按照第二十九条的规定享受工伤医疗待遇;需要暂停工作接受工伤医疗的，可以按照第三十一条的规定享受停工留薪期待遇;需要配置辅助器具的，可以按照第三十条的规定配置，所需费用按照国家规定标准从工伤保险基金支付。

（二）工伤伤残待遇

     一般工伤具体赔偿项目、标准

（一）医疗费(yīliáofèi)

　　1、要求：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录(mùlù)、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。

　　2、法律依据：《工伤保险条例》第29条第3款。

　　3、需要注意的一点就是：用人单位没有参加工伤保险的，不是必须到签有服务协议的医疗机构治疗。

（二）住院伙食补助费

　　1、标准：本单位因公出差伙食补助标准的70％。

　　2、要求：强调的住院期间。

　　3、法律依据：《工伤保险条例》第29条第4款

　　4、需要注意的一点就是：如果单位没有出差伙食补助标准的，参考当地国家机关工作人员出差伙食补助金标准执行。

（三）交通费、食宿(shísù)费

　　1、标准：本单位职工因公出差伙食补助标准。

　　2、要求：医疗机构出具诊断证明，经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医。

　　3、法律依据：《工伤保险条例》第29条第4款。

（四）康复治疗费

　　1、标准：治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准。

　　2、法律依据：《工伤保险条例》第29条第6款。

　　3、需要注意的一点就是：依地方规定，康复治疗需经办机构组织专家评定。

（五）辅助器具费

　　1、标准：各省、直辖市工伤辅助器具限额标准。我查了一下山东省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准
发布时间：2008年3月4日
项目                                单位    使用年限      费用限额（元）             备注 
上       肩离断假肢              具          4                  15000                    含训练费
肢       上臂假肢                  具         4                  12000
项       肘离断假肢               具         4                  10000 
目       前臂假肢                  具         4                    8000 
          腕离断假肢               具         4                    6000 
          掌部假肢                  具         4                    1500 
          假手指                      只         4                     300 

下      髋离断假肢               具         4                   15000                      含训练费
肢      大腿假肢                   具         4             11000
          膝离断假肢               具         4                  11000                       含训练费
项       小腿假肢                  具         4                    7000                       含训练费
目       踝离断假肢              具         4                     6000                      含训练费 
          足部假肢                  具         3                     2000 

矫(jiǎo)      腰胸矫形器              具           5                       800
形      颈托                        具           5                       200
产      颈胸矫形器              具           5                       800
品       中胸矫形器             具           5                       800
          足部矫形器             具           2                       400
          矫形鞋                    双           3                       500

其      假眼                       具             5                      800
他      矫正眼镜                副             5                      300
项      假牙                       付             5                      300
         助听器                    具             5                    2000
目      拐杖                       付          10                       100

          轮椅                       辆          10                       600

　　2、要求：因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具。

　　3、法律依据：《工伤保险条例》第30条。

（六） 停工留薪

　　1、标准：原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付 。

　　2、要求：停工留薪期一般不超过12个月；伤情严重或者情况特殊(tèshū)，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。

　　3、法律依据：《工伤保险条例》第31条。

　　4、需要注意的一点就是：停工留薪期根据医疗机构的诊断证明和各地的停工留薪期分类目录确定，但确定的部门和程序，依地方规定。

（七）护理费

　　1、标准：（1）停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责。（2）评定伤残后需要护理的，完全生活不能自理，按统筹地上年度职工月平均工资的50％；大部分生活不能自理，统筹地上年度职工月平均工资的40％；部分生活不能自理，统筹地上年度职工月平均工资的30％ ；

　　2、要求：生活护理费需经劳动能力鉴定委员会确认，工伤职工按月享受。

　　3、法律依据：《工伤保险条例》第31条第3款、第32条。

（八）伤残补助金

　　一级至四级伤残待遇

　　　1、标准：支付一次性伤残补助金：一级伤残为２４个月的本人工资，二级伤残为２２个月的本人工资，三级伤残为２０个月的本人工资，四级伤残为１８个月的本人工资； 按月享受伤残津贴：一级伤残为本人工资的９０％，二级伤残为本人工资的８５％，三级伤残为本人工资的８０％，四级伤残为本人工资的７５％。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，补足差额；

　　2、要求：保留劳动关系，退出工作岗位。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，补足差额。用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。

　　3、法律(fǎlǜ)依据：《工伤保险条例》第33条。第三十三条　职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
　　(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为24个月的本人工资，二级伤残为22个月的本人工资，三级伤残为20个月的本人工资，四级伤残为18个月的本人工资；
　　(二)从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
　　(三)工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
　　职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。

　　4、需要注意的一点就是：本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资３００％的，按照统筹地区职工平均工资的３００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资６０％的，按照统筹地区职工平均工资的６０％计算。

　　五级、六级伤残待遇

　　1、标准：享受一次性伤残补助金：五级伤残为１６个月的本人工资，六级伤残为１４个月的本人工资；保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，五级伤残为本人工资的７０％，六级伤残为本人工资的６０％，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。

　　2、要求：伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。 经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动关系，由用人单位分别以其解除或终止劳动关系时的统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金（具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定）。

　　3、法律依据：《工伤保险条例》第34条。第三十四条　职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
　　(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为16个月的本人工资，六级伤残为14个月的本人工资；
　　(二)保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
　　经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。

　　4、备注：本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资３００％的，按照统筹地区职工平均工资的３００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资６０％的，按照统筹地区职工平均工资的６０％计算。

　　七级至十级伤残待遇

　　1、标准：享受一次性伤残补助金：七级伤残为１２个月的本人工资，八级伤残为１０个月的本人工资，九级伤残为８个月的本人工资，十级伤残为６个月的本人工资；

　　2、要求：劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位分别按其解除或终止劳动合同时的统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金 （具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定）。

　　3、法律依据：《工伤保险条例》第35条。第三十五条　职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
　　(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为12个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；
　　(二)劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。

　　4、需要注意的一点就是：本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前１２个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资３００％的，按照统筹地区职工平均工资的３００％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资６０％的，按照统筹地区职工平均工资的６０％计算。

       1、一至四级伤残待遇     

       2、五至六级伤残待遇     

       3、七至十级伤残待遇      

这里需要注意的一个问题，就是如何对待工伤职工违纪行为。用人单位能不能与其解除劳动合同，有没有法律依据。

在这里可以明确的告诉大家，对待工伤职工违纪行为，用人单位可以与其解除劳动合同，是有法律依据的。是这样规定的。

4、工伤职工违纪处理问题工伤员工违纪也应当按照用人单位规章制度处理，如果构成严重违反用人单位规章制度情形，该用人单位可以依据《劳动合同法》第39条第2项与其解除劳动合同。

（三）因工死亡待遇

     1、丧葬补助金为6个月的统筹地区上年度职工月平均工资

     2、供养亲属抚恤(qīnshǔfǔxù)金：配偶每月40%，其他亲属每人每月30%，孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。

     3、一次性工亡补助金标准为48个月至60个月的统筹地区上年度职工月平均工资。 

下面讲第三个问题

三、关于工伤争议处理程序过多的有关问题

一件工伤争议案件走完行政、仲裁和诉讼需要多长时间？按照现行工伤争议处理的法律框架，一个工伤职工获得工伤赔偿最多需要经过13道法律程序：

1、 当事人申请劳动仲裁确认劳动关系

2、 当事人不服仲裁裁决向基层人民法院提起诉讼

3、 当事人不服一审判决提起上诉

4、 当事人申请工伤认定

5、 当事人不服工伤认定结论申请行政复议

6、 不服行政复议结论向基层人民法院提起行政诉讼

7、 当事人不服一审行政判决提起上诉

8、 当事人申请劳动能力鉴定

9、 不服劳动能力鉴定结论申请复查

10、劳动仲裁根据工伤认定和伤残等级鉴定作出裁决

11、当事人不服仲裁向基层人民法院提起诉讼

12、当事人对一审判决提起上诉

13、用人单位不执行判决，劳动者向法院申请强制执行。

也就是说，工伤争议案件，对于工伤职工来说，代价相当高。一个案件下来，可能需要2、3年的时间。因此，对于工伤争议案件认定完工伤、做完鉴定，能调解的，尽量调解，实在没有办法在走程序。

下面讲第四个问题   

四、工伤争议案件中工资标准的确定

1、停工留薪期间工资。职工因工作需要遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。

2、一次性伤残补助金。根据伤残等级的不同，享受不同的待遇。一级伤残为２４个月的本人工资，二级伤残为２２个月的本人工资，三级伤残为２０个月的本人工资，四级伤残为１８个月的本人工资；五级伤残为１６个月的本人工资，六级伤残为１４个月的本人工资；七级伤残为１２个月的本人工资，八级伤残为１０个月的本人工资，九级伤残为８个月的本人工资，十级伤残为６个月的本人工资；

3、有关法律规定

《调解仲裁法》第39条第2款规定“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第6条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”

   劳动部《工资支付暂行规定》第6条规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。

高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第75条规定：“有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。

下面讲第五个问题

五、职业病（工伤）的相关规定及在争议案件审理中的适用问题

《劳动合同法》第四十二条　劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
　（一）从事接触(jiēchù)职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

中华人民共和国职业病防治法》第53条：        

   劳动者被诊断患有职业病，但用人单位没有依法参加工伤社会保险的，其医疗和生活保障由最后的用人单位承担；最后的用人单位有证据证明该职业病是先前用人单位的职业病危害造成的，由先前的用人单位承担。

《关于职业病范围和职业病患者处理办法的规定》第8条:

    “从事有害作业的职工，其所在单位必须为其建立健康档案，变动工作单位时，事先须经当地职业病防治机构进行健康检查，其检查材料装入健康档案。患有职业病的职工变动工作单位时，其职业病待遇应由原单位负责或两个单位协商处理，双方商妥后方可办理调转手续，并将其健康档案、职业病诊断证明及职业病处理情况等材料全部移交新单位。调出、调入单位都应将情况报各所在地的劳动卫生职业病防治机构备案。”

职业病职工转移工作单位后，在新单位发现职业病，而其职业病又是在原用人单位工作期间造成的，经工伤认定、伤残等级鉴定后，职业病职工要求工伤待遇，特别是新用人单位与职业病职工终止或解除劳动合同，其一次性工伤医疗和伤残就业补助金应如何支付？

下面讲第六个问题

六、当事人私下达成的工伤赔偿协议的效力问题。

《劳动争议调解仲裁法》规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，只有在没有不可抗力或者没有其他正当理由的情况下，才产生超过时效问题，导致仲裁机构不予受理。

《关于处理劳动争议案件若干问题的意见》鲁劳社[2002]43号第九条规定，用人单位与劳动者因工伤补偿或其他争议自行达成和解协议后，一方当事人反悔的，仲裁申诉时效应从和解协议签字之日起计算。

下面讲第七个问题工伤认定的条件

工伤认定

什么情况下，可以认定为工伤。什么情况下，不可以认定为工伤。工伤保险条例作出了明确的规定。

　　职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：

　　（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

　　（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；

　　（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

　　（四）患职业病的；                                         

　　（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

　　（六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的；

　　（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

第十五条

　　职工有下列情形之一的，视同工伤：

　　（一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或者在４８小时之内经抢救无效死亡的；

　　（二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的；

　　（三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残，已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发的。

　　职工有前款第（一）项、第（二）项情形的，按照本条例的有关规定享受工伤保险待遇；职工有前款第（三）项情形的，按照本条例的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。

　　第十六条 职工有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：

　　（一）因犯罪或者违反治安管理伤亡的；

　　（二）醉酒导致伤亡的；

　　（三）自残或者自杀的。

总结一下，今天我们主要学习了一下内容。

一、关于工伤争议中劳动关系的认定问题

二、关于工伤保险保险待遇有关问题

三、关于工伤争议处理程序过多的有关问题

四、工伤争议案件中工资标准的确定

五、因职业病（工伤）而产生的争议案件的有关问题

六、当事人私下达成的工伤赔偿协议的效力问题

七、工伤认定的条件

好!

今天我就讲到这里。

谢谢大家！