审判长、审判员:

    湖北鸣天律师事务所接受武汉金雄机电设备有限公司（以下简称武汉金雄公司）的委托，指派李明军律师担任武汉金雄公司诉李**、张**及利发泡塑有限公司（以下简称利发公司）合同纠纷一案的委托代理人，现依据事实和法律的规定，发表如下代理意见：

    一、本案的销售合同依法成立，对双方均具有约束力。被申请人不按合同约定付款，其行为已构成违约。

    2009年6月5日，以被告李**作为签约代表人，以当时尚未成立的被告利发泡塑有限公司的名义作为需方，以原告作为供方，签订了一份《武汉金雄机电设备有限公司销售合同（2009版）》，标的物是由浙江开山集团生产，原告代为销售的双螺杆空压机和储气罐设备一套，合计总金额为人民币叁万元整。合同约定需方预付30%为定金，余下70%货到需方工厂需方付清全款。2009年8月7日，原告依合同约定，将机器设备代办运输到被告方工厂，并安装调试合格，交付使用（有原告2009年8月7日的被告张**签章的《空气压缩机开车调试记录单》为证）。原告要求依合同支付货款，被告称资金紧张，缓一缓。2009年8月18日经某市工商行政管理局核准，利发泡塑有限公司正式成立，注册资本50万元，股东为张**和李**两人，张**的职务为执行董事、经理，李**的职务为监事（有枣阳市工商局公司设立档案为证）。 经多次催讨，2010年元月22日，在原告为被告利发泡塑有限公司机器设备保养时，才支付欠款3000元，保养费1000元，加了一个油水分离器1000元。后被告方拒不支付余款，到起诉时，被告尚欠原告18000元货款。

    可见，上述合同是在双方自愿的基础上签订，是双方真实意思的表示，符合有关法律的规定，对双方均具有约束力。原告按照约定履行了全部合同义务，但被告在支付了部分款项后至今拖延不支付余款，其行为已构成违约。

   二、根据合同相对性的原理和公司法的相关司法解释，本案三被告是适格的。

     本案系买卖合同纠纷，根据《..合同法》的基本原理，合同具有相对性，应当根据双方签订的合同确定各方的权利义务。从涉案合同来看，签订该合同的双方当事人是武汉金雄公司和被告**，但根据《公司法》公司成立前发起人之间是合伙关系，且又有作为用户的被告张**签收的《空气压缩机开车调试记录单》为证，张**作为共同被告是没有问题的。根据《公司法》司法解释（三）第三条第一款“发起人以设立中公司的名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予以支持。”的规定，列公司作共同被告是有法律依据的。

   三、原告请求权的时效问题

    该合同纠纷原告请求权没过诉讼时效，该合同虽于两年前签订，但众多证据表明，合同履行期间，原告多次向被告主张清偿销售设备的余款，被告张**、李**都借故推拖。并且原告方于2010年1月22日为被告所购设备保养时，再次主张债权，被告方偿付欠款3000元，后来原告一直在主张权利，被告不讲诚信，相互推诿甚至逃避债务，所以诉讼时效多次中断。    

   四、原告请求的金额确认的问题。

      原告请求被告偿付27000元货款的构成，是机器设备的总价款双螺杆空压机2.7万元，加上储气罐0.3万元，共30000元，减去2010年1月22日支付的3000元，而签订合同时预付的30%即9000元，合同第五条明确约定为定金，根据《担保法》第八十九条的规定，给付定金的一方不履行约定的债务无权要求返还定金。原告追索债务产生一系列相关费用，是其合同损失，原告尚且没有请求，因此原告请求给付的数额是合情理合法的。

   五、证据的效力问题

    1、该传真件销售合同的效力。《中华人民共和国合同法》第十一条规定：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。这就意味着法律确认了通过传真签订合同的合法性、有效性。武汉金雄公司业务覆盖全国，以传真的形式订立合同是其交易习惯，诚实信用原则是《合同法》的基本原则，交易主体双方在没有其他明确约定情况下，遵守交易习惯也是诚实信用原则的具体体现。并且原告在传真件合同抬头当事人需方和签订日期后面明确注明“传真件有效”，同时原告还有被告张**签字的调试记录单有、维修养单等证据相互印证，在被告没有其他反证的情况下，法庭应当相信传真件合同的真实性，对此事实予以认定并据此作出判决。

    2、证人书面证言是有效力的。

    因证人有工作、加上路途的特殊原因，未能出庭作证，是可以理解的，也是法律允许的。证人书面证言是证据的一种，是法律允许的证据。因此，书面证言是有证据效力的，法官只用对证据证明力的强弱进行判定。证人证言是真实可信的，与其它证据相印证能够确认：连续请求付款的事实，所请求货款金额的构成的事实。

    3、录音证据为原告的电话录音，该录音证据的取得符合法律规定，具有客观真实性和连贯性，对方并未提出足够的证据加以反驳，故应予以认定。

    民事证据强调的是优势原则，相对于被告方的证据，原告提供的证据更为有优势，更能够证明原告的诉请。

  六、本案中能够认定的事实证明被告的反驳理由不成立。

    被告的异议都是口头主张，与确认的事实不相符合。被告提不出证据证实自己的反驳主张。被告主张机器设备质量问题，没有事实依据，原告合同约定“余下70%货到需方工厂需方付清全款”，原告举证的2009年8月7日的被告张文明签章的《空气压缩机开车调试记录单》、2010年1月22日维修单充分证明原告的机器设备是没问题的，充分证明原告已完全履行义务，被告此举是不想结清余款。反过来被告有证据却拒不提供。被告持有收条，作为企业单位，根据《企业会计制度》也应当有相应的账簿。根据《证据规则》，被告对自己的反驳主张仅有口头陈述意见没有证据证实的，主张不成立，被告应自行承担举证不能的责任。

    综上，申请人按照合同约定履行了全部合同义务，但被申请人一再违约，至今拖欠款项不支付。请法院依照法律和证据确认的事实支持原告的诉请，以维护债权人的合法权益。以上代理意见，请法庭予以重视并采纳。

                                                                         代理人：湖北鸣天律师事务所

                                                                                   李明军律师

                                                                                    2012年1月12日