暂举这样一起简单的购销合同纠纷案例：原告与被告签订太阳能的购销合同，在被告如期交货后数个月太阳能发生漏水，但除太阳能本身损害外再无其他任何财产和人身的损害，现在原告能不能以侵权为由向法院请求被告赔偿损失呢？
   笔者觉得同事对违约责任和侵权责任二者间区别分析的一些观点是正确的，但对以这些观点为论据推出本案应作侵权之诉的结论似有商榷之处。故特呈拙文，兼议违约责任与侵权责任竞合情形下当事人请求权的选择，谈谈对本案的处理。
               
       从法学理论上看，根据我国责任竞合的主流理论，本案不应按侵权纠纷处理。对责任竞合的处理方式，世界各国主要采用了三种理论和方法：一是以法国为代表的禁止竞合制度；二是以德国为代表的允许竞合制度；三是以英国为代表的限制竞合制度。我国法学理论界对采取何种方式虽存在争议，但大多数观点是赞同限制理论的，主张对违约行为和侵权行为采取责任竞合应予严格限制。即对先存在合同关系的，且损害后果表现为违约一方仅造成对方合同财产损失的，应按合同纠纷处理。另从理论体系上看，产品侵权的责任竞合与加害给付的责任竞合基本一致，或者说，“产品侵权责任是加害给付的一种形态”。用加害给付理论来分析产品侵权责任的构成亦能说明合同产品质量违约（瑕疵给付）责任同产品侵权（加害给付）责任的区别。加害给付是指因债务人的不适当履行造成债权人的履行利益以外的其它损失的一种侵权状态。造成“履行利益以外”的损失是加害给付的重要特征。据此反而推之：如果债务人的不适当履行的损害后果仅仅是“履行利益以内”的损失，如瑕疵产品自身价值的贬损等，则不属于加害给付的范畴或者说不属于产品侵权的范围。《合同法》颁布后，国内许多学者仍然把侵害后果作为区分侵权责任和违约责任的重要标准。从本案所叙案情看，并未说明被告给原告造成了合同标的物之外或履行利益以外其它损失的损害后果，故不应按产品侵权责任之诉来处理。
               
       从司法实践上看，本案应限制适用责任竞合。在《合同法》颁布以前，人民法院在审判实务中，对于“侵权性违约责任”和“违约性侵权责任”，大都按合同违约来处理。虽然，对于某些合同所交货物质量不合格（产品缺陷）致人损害的纠纷，依照《民法通则》第一百二十二条按产品责任作特殊侵权处理。但在处理中坚持了一条基本原则——即以产品质量缺陷是否造成了人身损害或合同标的物外的其它财产损失为区分标准。如果仅仅是合同产品质量不合格（瑕疵）造成自身损失的，按合同纠纷处理；如果合同标的物另外造成了其他人身或财产的直接损失，则按产品侵权纠纷处理。               
     从论证方式看，关于违约责任和侵权责任的区别分析，不能论证本案应按产品侵权纠纷来处理。我们知道，侵权责任之诉并非在任何情况下由受害人作出请求权的选择都对受害人有利。在何种情况下作出何种选择有待于结合案情进行全面分析和具体比较。在没有履行利益以外损失的情况下，按合同产品质量纠纷起诉，能更好地维护受害人的利益。如就损失赔偿的范围而言，按合同之诉有可能获得更多的赔偿。因为合同损失的赔偿范围包括期待利益和信赖利益。而按产品侵权之诉则不包括这些。具体到本案，虽然按侵权之诉在责任范围和适用法律方面对自己有利；但在举证责任、归责原则和责任构成要件上却对己并不十分有利。故笔者认为，通过对违约责任与侵权责任的区别分析，不能必然得出原告按侵权来诉会得到更好的结果。
       准确理解和适用《合同法》第122条之规定，合理限制受害人在违约责任和侵害责任竞合情形下诉因请求权的选择。我国《合同法》第122条正式确认了责任竞合的法律制度，这对全面保护受害人的合法权益无疑有积极作用。但另一方面，该条的规定过于原则甚至过于笼统，以致在审判实践中不易操作。例如，受害人的选择权是否完全由其自主或任意？若是任意性的，如果受害人本来应是侵权之诉，而其认为按合同起诉对其更为实惠和有利，那么法院是否认可？如果法院认可，这是否违反特别法（侵权行为法律规范多为强制性规范）排斥普通法适用的原则？如果法院不认可，那么是否又剥夺了《合同法》赋予受害人的选择权？至于在诉讼程序上也存在诸多不易把握的问题。本文此处要研究的是，《合同法》第122条赋予受害人的请求权是无限制的，还是有限制的？遗憾的是最高人民法院“关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）”中对此未给出满意的答复。笔者认为，这种选择权不应是毫无限制的，同样应按照限制责任竞合的理论原则进行制约，不允许当事人滥用选择权。否则，不仅上面提及的法律适用难题无法解答，而且使整个法律体系内部功能紊乱，损害合同法与侵权法的相对独立以及存在和发展，增大社会交易风险，加大社会诉讼成本。因此，最高人民法院有必要就审理不同类型的责任竞合案件作出区分方法和判断标准的司法解释，理论界和司法界也应不断进行探讨和实践，提出合理限制受害人的请求权的具体措施和方法，以保证案件审理的高度公正与合理。               
         理性认识责任竞合法律制度的实质，妥善处理责任竞合纠纷。应该说，科学的法律体系应当做到各法律部门间的有机统一和协调，尤其是规范性内容之间要协调一致。避免责任竞合才是科学立法的理性选择。但这种情形在纷繁复杂的社会关系中不可能实现，责任竞合难以避免。责任竞合从本质上讲，它是某一违反义务的行为，符合数个责任构成要件而导致数个责任的并存和冲突。其在根源上是违法行为的多样性和合同法同侵权法的相对独立产生的，是独立的法律部门难以独立和全面调整多样违法行为所形成的复杂社会关系而产生的。是对“一个法律构成只能产生一个请求权”立法理念的挑战与冲击。从这个意义上讲，设立责任竞合制度不仅仅是出于对受害人或弱势群体的保护，同时也是单个的法律部门无法独立调整某一类型社会关系而作出的无奈选择，或者说是立法技术上的缺憾。应当看到，允许责任竞合不仅会影响法律体系的科学与和谐，还会违反合同自由原则，可能导致当事人间的利益失衡以及加大当事人和法院的诉讼投入。因此，责任竞合问题是“现代各国民法中最复杂最具有普遍性的问题”。我国为在立法中为解决这一问题，采取了多种应变措施，力求各部门法间的和谐和法律体系的完备。如我国在《民法通则》的制定过程中，在对民事责任设立专章的情况下，对违约责任和侵权责任又分别作了规定，并完善了诉讼时效制度，力求尽量减少责任竞合的情形。通过对责任竞合制度的本质认识，应该看到责任竞合制度不是科学立法的理性追求。因此，我们在处理责任竞合纠纷时，应采取限制竞合的态度，准确掌握不同类型责任竞合案件的区别标准，以对案件作出公正合理的裁判。