OEM（Original Equipment/Entrusted Manufacture，原始设备制造商或原产地委托加工），即贴牌加工或定牌加工，是指企业接受委托方的委托制造商品，并在商品上贴上委托方的品牌商标。这种委托他人生产的合作方式简称OEM，承接加工定任务的制造商称为OEM厂商，其生产的产品被称为OEM产品。委托方通常掌握核心技术或著名品牌，负责设计和开发、控制销售渠道，赚取超额利润。微软、IBM、苹果等国际上著名的IT企业均采用这种方式。改革开放以来，中国成为世界工厂，许许多多企业的业务也是来源于OEM。

在这里我们主要讨论一下OEM厂商可能面临商标侵权指控的情形：

一、委托方不具有合法的商标权

OEM厂商应当要求委托方提供其具有合法的商标权的证明材料，并仔细审核委托方的证明材料是否真实合法，委托方在其所在国是否具有商标权，在中国是否具有商标权，在商品进口国有无商标权，有无侵犯他人商标权等。例如，委托方根本不具有商标专用权，而是提供伪造证明材料，如果委托方的商标侵犯其所在国他人的商标权，OEM厂商生产商品后出口到委托方所在国就侵权了他人的商标权；如果委托方的商标侵犯了他人在中国的商标权，那么OEM厂商的生产行为也是侵犯了他人在中国的商标权。

二、委托方违法超越授权范围

注册商标具有地域性，只在其注册国具有商标权，并且只能使用在核定使用的商品范围。

例如，委托方甲的商标在美国申请了注册商标“西点”，核定使用商品在酒精性饮料，但没有就同一商标在中国申请注册，在中国不具有商标权。甲委托中国公司乙生产啤酒并出口到美国。而中国公司丙在中国就酒精性饮料注册了和甲一样的商标“西点”。因此，甲委托乙生产的行为、乙生产的行为均侵犯了丙在中国的“西点”商标权。

又如，委托方甲的商标在美国和中国均申请了注册商标“西点”，核定使用商品在酒精性饮料。甲委托中国公司乙生产矿泉水并出口到美国。而中国公司丙在中国就无酒精饮料注册了和甲一样的商标“西点”。甲虽然在酒精性饮料上具有商标权，但在矿泉水上不具有商标权，而丙在矿泉水上具有商标权，因此，甲委托乙生产的行为、乙生产的行为也都侵犯了丙在中国的“西点”商标权。

三、OEM厂商销售贴牌商品

在上海，常见一些销售所谓外贸余单的成衣店。店家往往对顾客介绍，这些成衣都是国外品牌定之后的剩余产品。一般情况下，品牌商在定制合同中会严格约定定制数量、质量、残次品的处理等，OEM厂商没有权利销售定制产品或残次品。如果进行销售，OEM厂商将涉及侵犯品牌商的商标权；即使去掉商标标识，也可能涉及侵犯品牌商的设计著作权等。结果是得不偿失，既遭到经济索赔，又丢掉市场。

因此，OEM厂商为避免商标侵权指控，一方面应当重视合同签订，认真审查商标授权证明并作尽职调查，并就可能出现的商标侵权纠纷约定由委托方承担全部法律责任；另一方面要严格按合同办事，避免违约行为而遭到索赔。

 （上海市海上律师事务所 徐智达）