辩 护词

尊敬的审判长、审判员：

    山东志城律师事务所接受本案被告人****的委托，指派我们为****盗窃罪一案出庭辩护，开庭前辩护人依法进行了必要的工作，经查阅案卷、会见被告人及参与法庭调查，辩护人对公诉机关指控被告人****参与的盗窃数额为100078元（起诉书第五起）的该起犯罪犯有盗窃罪的定性没有异议，现对该起犯罪提出如下辩护意见及量刑建议，供合议庭在和议时予以参考：

一、关于被告人****涉嫌该起盗窃罪的案件事实部分发表如下辩护意见：

（一）、法定从轻或减轻处罚情节：

1、被告人****在公诉机关认定的该起共同犯罪中，所起的作用比较小，应认定为从犯。理由有一下两点：

（1），该起共同犯罪的组织者、策划者不是被告人****。

从被告人****以及其他同案犯的庭前供述可以看出，实施该起犯罪的犯意发起者不是被告人****，只是因为被告人贪财、盲目跟随的心理作祟参与了这起盗窃犯罪。

（2）被告人****没有直接实施打孔偷油的行为。

从各同案犯以及被告人的庭前供述来看，被告人在该起犯罪过程中，没有直接参与实施打孔偷油的行为，只是为同案犯实施上述行为“望风”，与   其他同案犯相比作用显著较小。

根据刑法的相关规定，被告人****在共同盗窃犯罪中，所起的作用比较小，依法应当认定为从犯。

2、被告人****在公诉机关认定的该起共同犯罪中，自动投案且归案后如实供述了自己的罪行，依法应认定为自首。

公诉机关在起诉书中认定该起犯罪为犯罪未遂，对此认定，辩护人予以认同，因此辩护人不再赘述。

3、被告人****在公诉机关认定的该起共同犯罪中，自动投案且归案后如是供述了自己的罪行，依法应认定为自首。

根据公安机关的发、破案经过证明材料证实被告人****系自动投案，在根据被告人****归案后的卷宗材料证实其如实交代自己的犯罪行为ie，并且前后一致、稳定。应依法认定为自首。

（二）、酌定从轻或减轻处罚情节：

1、被告人****具有悔罪表现，表明其主观恶性小。主要表现在一下四点：

（1）被告人****在作案后直至投案之前的七年内，积极参加正当合法的工作，且再没有实施任何危害社会的违法犯罪行为，足以证实其已充分认识到因其“失足”犯罪给社会造成的危害性。以自己的实际行动表明了其不仅有改过自新、重新做人的决心，也真正做到了洗心革面、重新做人。

（2）被告人****当庭自愿认罪，为司法机关审结此案节省了大量的人力、物力。也以自己的当庭表现表明了其主观恶性小、社会危害性不大。

（3）2005年1月19日，被告人向公安机关缴纳了三万元的赔偿损失款，用来弥补自己行为给被害人造成的损失。这充分体现了被告人悔罪和积极赔偿的心理，说明被告人从内心和行动上都对自己的犯罪行为深深的反思和悔改。

（4）被告人****当庭自愿积极缴纳罚金，这一行为也充分表明被告人的悔罪态度。

二、关于被告人****涉嫌该起盗窃罪一案的量刑建议

（一）根据检方指控应认定盗窃数额为60078元，结合山东省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》实施细则（以下简称细则）规定，可以确定被告人量刑基准刑为11年

第七、被告人****系初犯。在此案之前，****没有任何犯罪记录，本案的犯罪原因也是因家庭生活困难所迫，为了生计，才走上犯罪这条路。所以****主观恶意较小，社会危害性也很小。

（二）罪中量刑情节

第一，被告人系犯罪未遂，根据该细则规定之【罪中量刑情节】第七条规定“实行终了的未遂犯，造成损害后果的，可以比照既遂犯减少基准刑的30%以下”

第二，被告人为从犯，根据该细则之【共同犯罪情节】第9条规定“对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪实行行为等情况，予以从宽处罚。（1）一般情况下，可以减少基准刑的20%-50%；”

所以，根据罪中量刑计算公式，可确定被告人可判刑为11年×（1﹣20%）×(1﹣40%)=3.85年

（三）罪后量刑情节

第一，被告人系自首，所以根据该细则之【罪前罪后量刑情节】第19条规定“犯罪事实以及犯罪嫌疑人已被司法机关发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接投案构成自首的，可以减少基准刑的35%以下；”

第二，被告人积极退赃、退赔，根据该细则之【罪前罪后量刑情节】第23条规定“对于盗窃等单纯侵财型犯罪的退赃、退赔，可以减少基准刑的30%以下；”

所以根据事后量刑计算公式，可以确定被告人可判刑为5.28×（1﹣25%﹣20%）=2.904年。

综合以上分析，被告人****的宣告刑应在三年有期徒刑以下。

（四）依据该细则之【缓刑适用意见】第2条规定“对判处拘役、三年以下有期徒刑的被告人，有悔罪表现，积极赔偿因其行为所造成的损害，同时具有下列情形之一的，可以适用缓刑：（3）犯罪预备、中止、未遂的；（4）共同犯罪中的从犯、胁从犯；（5）犯罪后自首或者立功的；（6）初犯、偶犯；”被告人的犯罪行为属未遂、从犯、初犯，犯罪后自首，所以符合缓刑的条件。

因此被告人****的量刑情节符合缓刑的条件。

同案犯***的犯罪情节与被告人****有相似之处，建议合议庭在对被告人****量刑时对（2007）第72号判决书、（2009）第174号判决书予以参照。

综上，辩护人认为被告人****具有多项法定或酌定的从轻、减轻处罚的情节，按照我国刑罚惩罚与教育相结合的方针，本着惩前毖后、治病救人的原则，辩护人建议合议庭，对被告人****科以缓刑，给被告人****一个改过自新、重新做人的机会！

谢谢！

                        辩护人：山东志城律师事务所

                                  赵连辉律师

                                                              2012年2月14日