导读：

不能犯是未遂同时也成立犯罪行为，因为不能犯未遂是指行为人已经实施犯罪行为，但是出于行为人事实认识错误而不能达到犯罪既遂状态的犯罪状态。不能犯未遂和犯罪未遂的区别是不能得逞的原因不同。

一、

不能犯是未遂不成立犯罪行为吗

　　不能犯是未遂同时也成立犯罪行为。不能犯未遂是指行为人已经着手实行犯罪，由于行为人事实认识错误而不可能达到犯罪既遂状态的一种犯罪未遂。犯罪包括犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止、犯罪既遂等状态。

　　根据《中华人民共和国刑法》第十三条【犯罪概念】一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显着轻微危害不大的，不认为是犯罪。

　　《中华人民共和国刑法》第二十三条【犯罪未遂】已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

　　 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

二、

不能犯未遂和犯罪未遂的区别是什么?

　　主要区别在于犯罪事实不能得逞的原因不同，不能犯未遂是行为人已经着手实行犯罪，由于行为人事实认识错误而不可能达到犯罪既遂状态的一种犯罪未遂。而犯罪未遂是犯罪分子已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

　　刑法理论上以犯罪行为实际上能否构成既遂为标准所划分的犯罪未遂类型。

三、

不能犯未遂主要特征是是什么

　　1. 行为人已经着手实行犯罪。

　　2.犯罪行为在实际上不能达到犯罪的既遂状态。

　　3.犯罪行为在实际上不可能达到犯罪既遂状态的原因，在于行为人的事实认识错误。不能犯未遂可以划分为：工具不能犯与对象不能犯，绝对不能犯与相对不能犯，法律不能犯与事实不能犯等类型。

　　根据《刑法》第二十三条规定：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。