【摘要】毫不夸张地说，部分案件选择复议或诉讼，在很大程度上直接决定了案件的最终结果。笔者结合法律规定和实际办案经验，总结了复议和诉讼的区别和优缺点，以飨读者。

1. 问题的由来

每一个对环保行政处罚不服的当事人，都面临如下选择：行政复议还是行政诉讼？

当事人有此疑问，源于不清楚二者的区别。

很多企业在收到环保处罚决定书后，直接提起行政诉讼。原因一般有2点：

一是复议无用论，认为复议机关与下级行政机关穿一条裤子。

二是想省钱，先自己搞复议，万一赢了还能省律师费，即便输了再请律师搞诉讼也不迟。

乍一看，以上观点有理有据，而实际却大错特错。

对部分案件来说，一旦开错了头，便再也无力回天。

2. 复议和诉讼的区别

通过梳理法律法规，笔者总结出行政复议和行政诉讼的区别如下：

（1）受理部门

行政复议的受理部门是上级主管部门，一般有2个，如市生态环境局的上级部门包括市人民政府和省生态环境厅。（但也要看各省具体规定）

行政诉讼的受理机关是法院。

（2）时效

申请行政复议的时效为60天，提起行政诉讼的时效为6个月。

（3）审理期限

行政复议的审理期限为60天，最多可延长30天。

行政诉讼一审的审理期限为6个月，最多可延长3个月。

（4）审理方式

行政复议一般都是书面审理，只有重大、复杂的才举行听证会。

行政诉讼一审都会开庭审理。

《行政复议法实施条例》第三十三条 行政复议机构认为必要时，可以实地调查核实证据；对重大、复杂的案件，申请人提出要求或者行政复议机构认为必要时，可以采取听证的方式审理。

（5）救济途径

对行政复议结果不服的，还可再提起行政诉讼。

《行政复议法》第五条 公民、法人或者其他组织对行政复议决定不服的，可以依照行政诉讼法的规定向人民法院提起行政诉讼，但是法律规定行政复议决定为最终裁决的除外。

单从以上（2）-（5）点可知，相对于行政诉讼，行政复议审理时间短、无需开庭、输了还可再起诉。因此，选复议还是诉讼，就看第（1）点了。

3. 复议的绝对优势：胜率高

复议机关是上级机关，故很多人认为复议机关会包庇下级机关，其实不然。

复议的胜率远远高于诉讼，原因是“复议维持共同被告”规则。即，复议机关决定维持行政行为的，当事人提起行政诉讼时，可将行政机关和复议机关列为共同被告。

《行政诉讼法》第二十六条 公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。

经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；……

因此，复议机关在审理复议案件时，就需要考虑如下问题：

（1）复议机关维持行政处罚，法院也会支持吗？这是胜率问题。

（2）若当事人不服复议决定提起诉讼，复议机关要应对一审甚至二审，这是工作量的问题。

因此，针对部分可左可右的案件，一般情况下复议机关更倾向于撤销，而法院更倾向于维持。

4. 复议劣势：机不可失时不再来

但是，复议最大的劣势也源于上述规定。一旦复议失败，后续很难再翻盘，为什么？

因为复议后再起诉，增加了复议机关作为被告。在复议期间，复议机关是相对中立的。但在诉讼阶段，复议机关完完全全站在了我们的对立面。

如果不是案件错得离谱，有几个法院会撤销市政府的复议决定？所以：

（1）对于没有胜率的案件，横竖都是输；

（2）对于问题突出的案件，复议和诉讼也许都能赢，但复议效率更高；

（3）对于那些可左可右的案件，复议的胜率远远高于诉讼。

也正因如此，非常不建议为省律师费先自己申请复议，否则不仅未能把握住机会，反而导致事情往更不利的方向发展，可谓成事不足败事有余。

此外，复议阶段只能到复议机关阅卷，不能拍照、复制案卷材料，诉讼阶段可以复制材料。

《行政复议法》第二十三条 申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料……

《行政诉讼法》第三十二条 代理诉讼的律师，有权按照规定查阅、复制本案有关材料……

5. 正面、反面案例

正面案例：笔者在过去2年办理了18个环保处罚行政复议案件，只有2个败诉，其余16个全部撤销。

反面案例：笔者去年5月接待过一个客户，笔者认为有较大机会撤销，建议客户抓住复议机会，委托我们处理。客户没采纳，原因是他们已自行申请行政复议，想等结果不理想后再来委托。

笔者看过他们写的《行政复议申请书》，如果我是复议机关，是不会采纳的，可能当事人自己觉得有理有据吧。而且，申请复议后他们也没去阅卷。所以，最后复议结果是意料之中的维持。

这时他们又来找我，我们说明了败诉风险后，客户坚持委托，结果一审、二审均败诉，客户这时后悔已无济于事。

6. 律师点评

行政复议和行政诉讼的规则有较大差异，需结合案情和当事人目的而定，不能一概而论。

我是环境律师黎征武，7年环境专业背景，只做环保案件。

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