刑辩律师阅卷的十个要点

               作者：苏洛川/甘肃西润律师事务所

作为一名刑事辩护律师，拿到案卷以后，首先要做到心中有谱，也就是说对一个刑事案件律师必须重点关注哪些事实，通常关注或弄清这些重点事实以后，一个案子也就基本清楚了。这方面尤其对一些年轻律师或刚接触刑事案件的律师，尤为重要（大神大咖可以滑过）。故，今天特写小文，分享一些心得体会。主要分十个方面，列举如下：

一、犯罪嫌疑人、被告人、被害人的身份及犯罪嫌疑人、被告人的刑事责任能力状况

   这方面，涉及犯罪构成中的主体问题，即嫌疑人为何许人也？并考察其年龄、智力、心理、体能等等。这些因素，往往关系到罪与非罪等重大问题，有时候查明年龄即可脱罪，比如未成年人犯罪不够年龄的情形。再比如犯罪嫌疑人有无精神疾病，是否在发作期等等。看案卷中有无相关证据，如果没有，要申请鉴定。

二、犯罪行为是否存在、是否发生

    这方面，涉及犯罪构成中的客体问题，即嫌疑人的行为法律上是否属于犯罪，是否构成犯罪，该行为是否是真实发生了？反过来说，是否有假？也就是常说的假案子，近年来假案越来越少，但也不得不察。现在法律的网越织越密，但也存在漏洞，一定要坚持“罪刑法定”原则。这方面，我们甘肃早些年曾发生过一件毒品案件，办案人员当年都立了功，受了奖，可过了几年发现案子是假的，冤枉了人，后来经倒查还追究了一批人的责任。

三、犯罪行为是否为犯罪嫌疑人、被告人所实施

    这方面，是指犯罪构成中的客观问题，及行为指向，即确定是否为嫌疑人所实施，这个必须是唯一性的，即排除一切合理怀疑的行为，是一对一的，理论上是可能性须在99.99%以上。比如一些杀人案件中，杀人行为到底是谁实施的，被害人的死因是什么？对现场痕迹、生物信息等等就需要鉴定，不能单凭口供定案。近年来所“平反”的一些个大案要案，也正是这方面的原因，比如真凶归来型的案子。

四、犯罪嫌疑人、被告人有无故意或过失，以及行为的动机、目的

    这方面，涉及犯罪构成中的主观问题，即犯罪嫌疑人犯罪时的意识、动机、过错等，其中甚至关系到是否构罪的问题。比如，伤害案件中同为轻伤，故意的构成犯罪，但过失的则不构成犯罪。对于既无故意，也非过失，而是“意想不到”的行为，有可能属于意外事件。比如前几年有个案子说有个人驾车数十公里去原始森林里打猎，明明瞄准的是“野猪”，结果却将草丛中上厕所的“农夫”打死了，当然很意外。

五、实施行为的时间、地点、对象、手段、后果

    这方面，是指犯罪的场景细节问题，也是案发的时空节点问题，即时空截面，关系到前因后果，经过，以及日常逻辑等等。通常要重点察看现场勘查资料、物证，及实施的可能性，嫌疑人能否完成犯罪行为。有些犯罪由于缺乏犯罪工具或因现场条件根本无法完成犯罪，就应当特别注意。前几年，遇到一个贩卖毒品的案子，被告人服刑8年了一直申诉但不要求减刑，这一点不合常理，我也蹊跷，会见后被告人说指控其驾驶摩托车在山顶上贩毒，现场是假的，理由是那么陡的山，摩托车根本上不去。我决定去现场看看，后来我在被告人家属的带领下，去了那座山，也感到山高林密，徒手攀登尚且不易，摩托车要上去实在是“太难了”，后来我在辩护意见中也反映了这一情况。

六、犯罪嫌疑人、被告人在共同犯罪中的地位、作用及其与同案人的关系

    这方面，是指共同犯罪中的问题，即二人以上故意犯罪中出现的相关问题。当然单人单案一般不涉及这些问题。这些关乎主从、轻重等问题。比如，有一个盗窃的案子，三人合谋，一人在外望风，二人翻墙实施盗窃，结果望风的人由于害怕中途跑了。这个望风的人的行为就轻的多。再比如有两弟兄经常受人欺侮，由于忍无可忍，本来商量好去教训一下对方，刚把对方打到在地，结果半路杀出个“程咬金”，上去就是一棒子，结果把人打死了。这个就得论谁轻谁重。

七、其他从重、从轻、减轻、免除处罚的情节

    这方面，属于量刑情节问题，应该是律师关注的重中之重，律师一般不会大意。但具体量刑时需要从整体来看，往往律师会疏忽从重的情节，这些情节常常会“对冲”（抵消）有些从轻情节，最后关乎实际宣告量刑的幅度等等，不注意这些可能会造成量刑辩护环节差距较大，达不到精准的辩护效果。比如常见的累犯情节，与自首情节并存的案件。未成年人犯罪案件中减轻处罚与免除处罚的适用等等。量刑这方面，内容挺多，有机会再说，不再赘述。

八、其他与定罪量刑有关的事实

    这方面，属于非典型量刑情节，比如平时表现，家庭状况，众人求情，以及退赃退赔等等。这些在法律上属于酌定量刑情节，由法官酌情掌握。前几年有这么一个案子，被告人杀了人，但由于平时表现好，乐于助人，在村子里口碑不错，结果村民二、三百人联名求情让法院“刀下留人”，这类案件会对量刑有一定的影响，当然也非绝对。

九、与涉案物品处理有关的事实

  这方面，重点不仅在赃款赃物的罚没方面，而且要从被查扣的物品中剥离出不属于赃款赃物的东西，尤其是应该发还的物品，这方面也关乎犯罪嫌疑人的切身利益。比如，被告人借车去贩毒，结果被公安查了个正着，对于这车该扣，还是该发还。这个要争取多了解一下，看出借人是否知情，如不知情这车就得还，如知情就不能还了。

十、涉及管辖、回避、强制措施等的程序事实。

这方面，涉及的是案件的程序问题。一般重大疑难案件往往会召开庭前会议，征求意见，重点解决上述问题。普通案件也会考察，但一般开庭当中会进行法庭调查和询问。比如关于强制措施，要重点看其起始日期，尤其半路上被取保候审的，实践中也有搞错的，导致多算刑期的也是有的。

综上所述，由于时间、篇幅所限，说了这么多，无非就是刑事辩护律师在阅卷工作中应该重点注意的事项。此方法建议在至少阅完第一遍案卷时，再采用我上面提到的这些要点，进行检查，可以起到“提纲挈领”的作用，围绕主线解决“查清”案情的问题，效果会更好。试想当你合上案卷，闭着眼睛能说清一个案件中上述十个方面的问题，这个案子也就基本上清楚了。同时，也有助于梳理案情、找准辨点。当然，这是本人的一些个办案心得和办案方法，不一定都对，不一定适合所有案件，仅供大家参考，也欢迎多提宝贵意见，共同提高。