黄xx贪污一案

辩护词

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员：

贵州兄弟律师事务所依法接受涉嫌贪污罪一案被告人黄xx的委托，指派我担任本案被告人黄xx的辩护人。接受委托后，我认真阅读了本案的所有材料，会见了被告人黄xx，特别是经过今天法庭的质证和认证，对本案有了较为全面的了解，现依据本案事实和有关法律规定，就本案发表如下辩护意见，供合议庭参考。

一、被告人黄xx的行为构成贪污罪

公诉人认为被告人黄xx与被告人刘xx以虚列大病医疗救助人员名单、虚构大病医疗事实的手段套取大病医疗救助款的行为构成贪污罪，本辩护人表示赞同。

二、被告人黄xx是从犯

被告人黄xx在与被告人刘xx以虚列大病医疗救助人员名单、虚构大病医疗事实的手段套取大病医疗救助款的贪污过程中，被告人黄xx所实施的犯罪行为，都是在被告人刘xx要黄xx帮忙的情况下进行的，所得贪污款数额，也是刘xx给黄xx与以帮忙的酬金，其数额也只有被告人刘xx所得贪污款的三分之一都不到。因此，被告人黄xx应是从犯，其理由如下：

（一）、被告人黄xx第一次贪污过程

2010年6月，被告人刘xx第一次打电话给被告人黄xx，一是要黄xx带几个人的复印件；二是要黄xx带龙田镇民政福利股的公章给他。没过几天，黄xx即将被告人刘xx要的几个人的复印件和龙田镇民政福利股的公章带到刘xx办公室。刘xx当即在办公室亲自填写了两份申请表作为示范，并要黄xx按他的示范再填写5份申请表，城乡大病医疗救助发票是刘xx当着黄xx的面自己伪造的。刘xx在申请表上盖好章后，黄xx就带章返回龙田。没过几天，刘xx第二次打电话给黄xx，叫黄xx带一个村的公章给他。没过几天，黄xx就把龙田镇军屯村的公章带给刘xx，刘xx当即在申请表上盖上该公章。此后不久，该笔大病医疗救助款就下拨到龙田镇，刘xx便及时打电话叫黄xx不要下发这笔钱，把钱领出来给他。当黄xx将这笔21000元钱交给刘xx时，刘xx当即拿9500元给黄xx，并说是对黄xx帮忙的感谢。这一次黄xx带龙田镇民政福利股的公章和军屯村公章给刘xx，并按葫芦画样帮填写 5份申请表，没有共同贪污犯罪的故意，城乡大病医疗救助发票是刘xx自己伪造的，所以，黄xx的行为纯属给刘xx帮忙。

（二）、黄xx第二次贪污过程

2010年12月，刘xx打电话给黄xx，要黄xx把两户的钱（胡珍和李燕琴的钱）领出来给他，当黄xx把6000元钱给刘xx时，刘xx当即个给黄xx3000元。但这一次，虚列胡x和李xx名单，伪造其二人的救助申请书，住院发票等都是刘xx自己完成。

（三）、黄xx第三次贪污过程

2011年4月份前，一次刘xx与黄xx在一起时，刘xx对黄xx说：你在龙田镇增加几户城乡大病医疗救助名字，得钱后，让你拿两户金额大的。余下的全归我。这次谈话内容，因是刘xx随便说的，黄xx也没有把刘xx的话当回事，没有给刘xx提供任何城乡大病医疗救助名字和相关材料。也没有参与刘xx填写或者伪造任何材料，全由刘xx一个人操作。2011年6月份，黄xx持岑巩县民政局下发的城乡大病医疗救助拨款文件，到民政局财会室去领取城乡大病医疗救助款97700元，这笔钱划拨到龙田镇财政所后，再由龙田镇民政办领取这笔钱，并由其叫村干部通知救助对象来领取救助款。大约到了同年8月份，民政办的同志给黄xx说还有一笔大病医疗救助款没有人领取。这时，黄xx才想起刘xx讲过套取大病医疗救助款的事。于是，黄xx才打电话给刘xx询问是怎么回事，被告人刘xx在电话里给黄xx说：你把43500元领出来，带到新兴拿给我。后黄xx两次带钱要交给刘xx，都因刘xx在外住院治病没有交给他，后黄xx将这笔钱借给侄子黄家贵使用，至今未归还。这一次，黄xx与刘xx的共同犯罪中，没有参与实施任何犯罪行为，只是对刘xx要给黄xx两户大额大病医疗救助款（13200元），开始没有反对，后也同意收取13200元。

三、黄xx贪污参与数额应为25700元

被告人黄xx与刘xx共同贪污三次，每一次都是被告人刘xx安排黄xx帮忙做什么，黄xx就做什么，从不问为什么这么做，但知道刘xx是在造假套取大病医疗救助款，而且事成后，刘xx总要给黄xx一定数额的报酬。只是这些报酬数额有的是事前告诉黄xx，如黄得成的第三次贪污，被告人刘xx就事前告诉黄xx：“事成后给你两户大的，第二次也是如此，第一次是事成后才给的。总起来说，被告人黄xx所得的贪污数额都是被告人刘xx给其的帮忙报酬。被告人刘xx也是这样认为的，刘xx在公诉人的第二次讯问中说：“我把虚报款下拨到乡镇后，乡镇民政干部把钱领出来，他们到新兴城把钱给我，我从中分了一些钱给他们，或打电话给他们讲,我在你们乡镇虚列了几户大病救助的名单，我从中把两个虚报名单得钱最多的分给你们，你们帮办就行了”。

四、量刑建议

被告人黄xx是一个年轻的乡镇干部，正处于给国家出力，为民办事的黄金时节，从教育、挽救，不一棍子打死的角度出发，当然也从本案的事实和相关法律规定看，建议法庭给被告人黄xx免于刑事处罚的处罚。其理由如下：

（一）、黄xx工作期间表现良好

黄xx1997年参加工作，2004年在龙田镇从事民政工作，2011年被组织任命为龙田镇武装部部长。在14年工作期间，被评为州级先进个人一次，被评为县级优秀共产党员和优秀党务工作者各一次，在历年年度考核中被评定为优秀等次8次。

（二）、犯罪情节轻微，主要表下现在：

1、犯罪主观恶性小。被告人不是主观故意犯罪，而是在刘xx引导下被动故意犯罪。

2、给社会造成的危害小。已全部退出所贪污的款项。

（三）、是从犯。被告人黄xx所得的贪污款都是被告人刘xx给的酬谢款，该案的主要犯罪事实都由被告人刘xx个人实施。

（四）、刑期只有2个月

按照最高人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》（下见称量刑指导意见）的有关规定，以及公诉人的量刑建议（3至4年），被告人黄xx的刑期应为2.4个月。其计算如下：

1、依据《量刑指导意见》第23条第二项规定，从犯可以轻处50%。因黄xx在共同犯罪中所起作用较小，是从犯。所以，应对黄xx轻处50%；

2、依据《量刑指导意见》第25条第七项之规定，被告人黄xx自愿认罪，应轻处10%；

3、依据《量刑指导意见》第25条第二项之规定，应轻处30%，因黄xx有自首情节；

4、依据《量刑指导意见》第26条第一款第7项之规定，被告人已全部退赃，应轻处10%。

5、依据《量刑指导意见》第一百五十三条 ：“（一年以上十年以下有期徒刑量刑格）个人贪污、受贿5 000元，基准刑为有期徒刑一年，每增加1 000元，刑期增加一个月”之规定，被告人的法定刑期为两年6个月。判决刑期为：30个月—30个月×（50%﹢30%﹢10%﹢10%）＝0个月，但依据《量刑指导意见》第6条第二款之规定，黄xx应判处有期徒刑2.4个月。

（五）、对被告人黄xx判处免于刑事处罚的法律依据

根据我国（刑法）第六十七条：“犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”的规定，完全可以对黄xx作出免于刑事处罚的判决。其理由如下：

（一）、依据《量刑指导意见》，黄xx只能判处有期徒刑2.4个月，这充分说明黄xx的犯罪较轻，对社会危害小；

（二）、黄xx系自首。黄xx有自首情节，一是黄xx有自动投案，二有如实陈述自己全部犯罪事实的行为。关于这一点，公诉人也是这样确认的。

以上辩护意见，望合议庭予以采纳。

贵州兄弟律师事务所律师：

杨树录

2012年9月27日

案后语；

被告人黄xx最终被判处免于刑事处分，现已恢复工作。