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律师信息
  • 姓名 : 王国军
  • 职务 : 主办律师
  • 手机 : 159 3336 2305
  • 证号 : 11310200128638613
  • 机构 : 河北泰科律师事务所
  • 地址 : 廊坊市爱民道与新开路交叉口西南角丽都创意大厦B座19层
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工伤纠纷 民事起诉状
作者:王国军来源:找法网日期:2014年09月11日

民事起诉状

原告:

被告

住所地:

联系方式:

法定代表人:.....

案由:劳动争议纠纷

诉讼请求

1.判决被告补足一次性伤残补助金差额60886 元;

2.判决被告支付一次性伤残就业补助金75840元;

3.判决被告补足停工留薪工资差额 54984元;

4.判决被告支付补偿加班工资46270元;

5.判决被告支付住院及不能自理期间护理费12000元,康复期间护理

费12600元,生活补助费11760元,营养费5000元;

6.判决被告支付经其认可的原告康复期间产生的其他费用3257.8元;

7.判决被告向支付原告2个月工资3600元,支付解除劳动合同补偿金

5400元;

以上各项共计人民币291597.8元。

8.判决被告承担本案诉讼费用。

事实与理由

原告与被告之间的劳动争议纠纷,业经东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会审理,做出东区劳人仲案【2014】第0054号裁决书。原告对仲裁裁决被告支付一次性伤残就业补助金75840元和解除劳动合同的经济补偿金5400元没有异议,但是认为裁决书对一次性伤残补助金差额、停职留薪期工资差额、加班费、护理费、生活补助费、营养费、拖欠工资等事实及数额的认定不清,适用法律错误,严重损害了原告的合法利益,故依法起诉。

一、被告应该补足原告一次性伤残补助金的差额,仲裁裁决对此不予支持属于适用法律错误。

仲裁庭审时已经查明并经裁决书认定,正常工作期间,原告的基本工资为1800元,绩效工资为28993元,平均月工资为6382元。法律规定,用人单位应该按照员工的实际收入为其缴纳社会保险费用,所以被告应该以原告的月实际收入6382元的标准,为其缴纳工伤保险费用。但被告是按每月1800元的基本工资的标准,为其缴纳了工伤保险费用。并且,缴纳工伤保险的时间为2012年4月份而非原告实际入职的时间2011年2月份。致使原告从工伤保险基金中领取的一次性伤残补助金仅为21970元,实际应为82966元,二者相差60886元。工伤保险条例规定,由于用人单位的过错影响了员工工伤待遇的,应当按照实际差距给予补偿。所以,被告应该支付为此造成的差额待遇。而裁决书对此未予支持,是明显错误的。

二、被告应该按照原告的实际加班时间支付加班工资,裁决书对原告

加班的事实和加班费的数额认定错误。

 原被告所签订的劳动合同中,明确约定,每周工作时间为5天,每天

工作8个小时。但在实际工作中,被告要求原告实行两班倒工作制,每天上班12小时,休息12小时,没有星期天和节假日。原告正常工作期间,共计上班194天,折合27周零5天。按照劳动法规定,劳动者每周至少要休息1天。按此规定计算,原告194天工作时间分为3部分,一是正常的工作时间164天,二是周末加班时间27天,三是法定节假日3天。原告的加班时间也分为3个部分:

    1.正常工作日延时加班的时间。劳动法规定,员工每天工作时间不超过8小时。而原告每天工作12小时,相当于每天延时加班4个小时。原告在164天的正常工作日中,延时加班时间折合为82个工作日。

2.周末休息日的加班时间。劳动法规定,劳动者每周至少休息一天。但原告在被告工作194天中,没有一个休息日。累计周末休息日的加班时间为27天。按每天工作12小时计算,折合工作日为40.5天。

3.法定节假日的加班时间。在被告处工作期间,有清明节、五一节和端午节等3天法定节假日,原告都在上班。故法定节假日加班时间为3天。按每天工作12小时计算,折合工作日为4.5天。

按照劳动法规定,延时加班按正常工作收入的1.5倍计算,周末加班按正常工作收入的2倍计算,法定节假日加班按正常工作收入的3倍计算,原告所有的加班时间折合正常工作日为217.5天,折合7.25个月。而原告的月工资为6382元,故此,原告的加班费应该为46270元。为此,原告提供了原来一起在被告处工作的5位同事的证人证言,并申请1位证人出庭作证来证明这一事实。但仲裁委依然认为没有证据支持,只支持了600元的加班费。裁决书对事实的认定及法律的应用是明显错误的。

三、被告应足额支付原告停工留薪期工资。裁决书以原告没有申请停工留薪期为由不予认定,于法无据

1.员工申请停工留薪期并非法定的程序。《工伤保险条例》对工伤职工停工留薪期的确认并没有具体规定,只是规定了工伤职工在伤情严重或情况特殊时,由市级劳动能力鉴定委员会对停工留薪期是否延长及延长的期限作出认定,故员工申请停工留薪期并非法定程序。同时被告及相关部门也没有告知原告必须提出此项申请。裁决书以此为理由不予支持此项诉求,显然于法无据。

2. 按照原告的伤情停工留薪期至少应为12个月。解放军第五医院病历显示,原告病情诊断为双侧尺骨近端粉碎性骨折、双侧桡骨小头骨折、双肘关节脱位、左月骨周围性脱位,此外还有腹腔肠管破裂、腹腔脏器损伤等伤害,评定为七级伤残。如此严重的伤情,按照《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》衡量,停工留薪期至少也应该为12个月。

3.被告已经认可原告12个月的停工留薪期。仲裁庭审中,被告提出原告受伤后已经按月支付了12个月薪资,此观点已经在裁决书中予以认定,以此可以证实被告认可原告的停工留薪期为12个月,只不过被告按照每月1800元的基本工资支付的薪资。工伤保险条例规定,在停工留薪期内,工伤职工享受的原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。所以,原告有充分的理由要求被告按照每月6382元的实际收入支付原告停工留薪期间的12个月的全部薪资计76584元。所以,应支付的停工留薪期工资和实际支付的工资相差54984元,被告理应予以补偿。

四、被告应支付原告与康复相关的各类费用。裁决书以没有证据为由不予认定,不合法律规定。

(一)被告应支付原告住院期间及生活不能自理期间的护理费

《工伤保险条例》第31条规定,生活不能自理的工伤职工在停工留

薪期需要护理的,由所在单位负责。原告曾先后3次住院,第一次为2011年9月1日--10月17日,在银川解放军第5医院住院47天;第二次为2011年12月12日--2012年1月2日,在银川解放军第5医院住院21天;第三次为2013年4月10日--4月17日,在北京军区总医院住院共7天,住院时间共计75天。期间由于被告没有派出人员,经双方沟通,确定由原告的家人护理,每天的护理费应该为100元,共计7500元。2011年10月18日--2011年12月11日,原告在家修养45天,期间生活不能自理,也是由家人护理,每天的护理费为100元,共计4500元。以上两项合计为12000元。

(二)被告应支付原告康复期间的护理费和生活费

根据治疗过程,原告的康复期分为两个阶段,第一住院康复期为2012年3月5日--2012年6月3日;第二住院康复期为2012年7月18日--2012年9月17日。期间先后有50天在公司修养,前后共计210天。这期间原告生活不能自理,被告又不能派出人员护理,原告由其家人护理。护理费按每天60元计算,共计12600元。

原告康复期间,被告应当按照原告的伤残等级支付必要的生活费。康复期为210天,生活费标准为每天40元,原告伤残7级,护理人员1名,所以康复期的生活费应为210天*40元*70%*2=11760元。

(三)被告应当支付适当的营养费

营养费是指受害人在遭受损害后,为辅助治疗或使身体尽快康复而购买日常饮食以外的营养品所支出的费用。对营养费的确定,一是根据受害人的伤残情况,二是参考医疗机构的意见。本案中,原告多处严重受伤,被确定为伤残7级,需要长期康复修养。2013年4月,北京军区总医院所出具的“住院患者营养状况评估表”中的评价结果提示存在营养风险。在《出院记录》给病人的建议中,明确提出:注意休息,加强营养。所以,无论是根据原告的伤残程度还是参考医疗机构的意见,支付原告一定的营养费用都是应有之义。

(四)被告应支付经自身认可的原告在康复期间所产生的其他各类费用3257.8元

这部分单据是原告在康复期间产生的实际费用,当时由于各种原因,部分开支缺少票据,但被告认可这些开支。经双方协商,原告列出清单,被告的人力资源负责人及主管此项工作的副总经理签字予以确认。如此确凿的证据,裁决书却不予支持,确实让人难以理解。

以上各类费用均为由法律法规所确认的,应该由用人单位支付给工伤员工的基本费用,无需原告提供相关证据。相反,如果被告不予支付,应该提供拒绝支付或者已经支付的相关证据。裁决书将举证责任强加给原告,并以此作为不予支持的理由,不合法律规定,属于本末倒置。

五、被告应支付拖欠原告的2个月工资,裁决书没有体现属于明显疏漏。

仲裁庭审中已经查明,被告于2014年2月19日与原告解除劳动合同,但原告的工资只发到2013年12月份。所以,被告尚欠原告2014年1—2月份共计2个月的工资3600元。裁决书中确认了这一事实,但并没有裁定被告支付这笔费用,属于裁决疏漏。

综上所述,仲裁判决认定事实不清,适用法律错误。原告为维护自己的合法权益,特向贵院提起诉讼。望人民法院从维护受损员工切身利益的角度,公平公正判决此案,支持原告的合理诉求。

    此致

东营区人民法院

具状人:

                                          2014年9月1日

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