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律师信息
  • 姓名 : 王坚
  • 职务 : 主办律师
  • 手机 : 187 **** 1068
  • 证号 : 13304201210212211
  • 机构 : 浙江合德律师事务所
  • 地址 : 浙江省嘉兴市秀洲区洪兴西路2399号福达•宝地大厦19层。
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有关于***涉嫌生产、销售不符合食品安全标准的食品罪一案辩护词
作者:王坚来源:找法网日期:2014年05月13日

尊敬的法庭:

浙江秀贤律师事务所接受被告人***的委托王坚律师为其辩护人,现依据事实和法律,提出如下辩护意见:

一、被告人***无罪。

我国《刑法》第一百四十三条:生产、销售不符合食品安全标准的食品,足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;后果特别严重的,处七年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

刑法条文明确,处罚的是生产、销售不符合食品安全标准的“食品”的行为。何为食品?《食品安全法》第九十九条对“食品”的定义如下:食品,指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品,但是不包括以治疗为目的的物品。简而言之,给人食用的才叫“食品”,而给动物吃的那叫做“饲料”,这是有本质区别的。依据本案证据,涉案死猪肉最终的去向是江苏的一个鱼塘,死猪肉是作为饲料投放给鲶鱼吃的,并非是供人食用。所有的有关于死猪肉都是给人吃的猜测和传闻最终由鱼塘的蔡光元澄清,确实是为给鱼吃的,蔡光元也并未列为本案被告人。也就是说,本案多名被告人生产销售的是饲料,与法律条文不符,犯罪客体要件不具备。

而这里会产生一个疑点,饲养的鲶鱼,最终会投放市场给人食用,那给鲶鱼喂食死猪肉是否会导致饲养的鲶鱼成为不符合食品安全标准的食品呢?首先,我们了解一下鲶鱼这种鱼类,鲶鱼肉质细嫩,还有一定的药用价值,被视为滋补食品,再加上生长快、抗病力强、产量高,一直是受人欢迎的。但是,鲶鱼生存在水域的中下层,是一种杂食性鱼类,食物以腐肉为主,以及贝类、蝇蛆、蚕蛹、蚯蚓及下脚料等为食,也很喜欢吃血(如杀猪血)、粪便,吃这些生长迅速,因此甚至能在在化粪池中能捕捉到鲶鱼。鲶鱼这种物种经过千万年的进化,野生鲶鱼更是有河道的清道夫之称,垃圾腐尸什么都吃,这种习性并非人为的,这种物种的天然习性就是如此,而且中国人吃鲶鱼的历史也可达成百上千年。难道本案中的鲶鱼少了这些死猪肉作为饲料就彻底干净了吗?这是根本不可能的事情,因为即使不投放死猪肉,鲶鱼还是吃腐肉的。难道中国人知道鲶鱼脏就不吃了吗?也不见得,市场上卖得好的就是野生鲶鱼。就这个问题换个例子来说,农家肥传统意义上包括人类的排泄物,当然新丰镇的死猪无害化处理池最终会将死猪变农家肥。它的细菌数量、有害物质、毒素和死猪肉几乎同等。蔬菜施以农家肥长势好也最受人欢迎,鲶鱼吃死猪肉长得快但遭人唾弃,听着顺理成章但细究下谁能说出个所以然来,这究竟是人的心理感情在作怪还是有科学道理,辩护人对此遍寻网络,没有权威的报告、鉴定或者是说法。

其次,从法律角度来说,依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定:“生产、销售不符合食品安全标准的食品,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”:(二)属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的”。结合本案,死猪肉的去向由食品变成了饲料,死猪肉和人之间加入了鲶鱼这个环节。这样一来,本案就不属于上述司法解释所规定的情形,超出了上述司法解释规定的范围。死猪肉、喂养死猪肉的鲶鱼、足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病,这三者之间缺乏因果关系。换言之,无法认定本案“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”。

最后,依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条经省级以上卫生行政部门确定的机构鉴定,食品中含有可能导致严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患的超标准的有害细菌或者其他污染物的,应认定为刑法第一百四十三条规定的“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患”。及依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”“有毒、有害非食品原料”难以确定的,司法机关可以根据检验报告并结合专家意见等相关材料进行认定。必要时,人民法院可以依法通知有关专家出庭作出说明。综合全案材料,没有相应的符合上述司法解释的鉴定,也没有检验报告和专家意见,来证明“足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”这种情形,犯罪客观方面要件不具备。

综上,本案所定罪名不符合事实和法律,无相应证据支持。

那么本案被告人是否构成他罪?依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条第二款规定生产、销售不符合食品安全标准的食品,无证据证明足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病,不构成生产、销售不符合安全标准的食品罪,但是构成生产、销售伪劣产品罪等其他犯罪的,依照该其他犯罪定罪处罚。结合本案中嘉兴市公安局南湖区分局向嘉兴市南湖区人民检察院提交的《起诉意见书》对被告人拟定涉嫌的罪名是生产、销售伪劣产品罪。

我国《刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;……。本案中,被告人***在死猪肉中没有掺杂掺假的行为,其销售的是死猪肉,证人蔡光元买的就是死猪肉,不存在以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品。因此,该罪的客观方面要件不具备,被告人***不构成生产、销售伪劣产品罪。

综上,被告人***,无罪。

二、本案涉案金额计算错误。

即使辩护人做无罪辩护,但是还是需要指出对于本案涉案金额,存有较大异议。根据被告人***自己供述,他在20121215日所做的第三次笔录中说道“算算我从马老板他们那里买来的病死猪肉31500斤肯定不止的”。根据被告人甲20121215日所做的第一次笔录,其加工作坊平均每天400斤的产量,假设其共经营30天计算,也仅仅12000斤的数量。而辩护人通过对全案证据材料的分析统计,多名被告人能够相互印证确认的死猪肉数量为19000多斤,远远不及检察院指控的总计收购数量60000斤。公安机关、检察机关对于本案死猪肉数量统计没有明确的说明,且与案件事实相差甚远,辩护人对起诉书中指控的数量不认可。

对于被告人甲向被告人乙“调货”,并销售给被告人***的事实。被告人甲在20121215日的第二次笔录中说“因为我自己货不够,我知道他(乙)也在加工死猪,所以向他调货,我从“王大海”这里结了款之后,按照3元一斤,皮1元一斤的价格再结算给乙的”;被告人甲在2013119日的第四次笔录提到“我在乙那调的货是以2.5元一斤的小肉价格收过来再卖给***的”;被告人甲在201335日的第六次笔录中再次提到“我就从乙那调货是以2.5元一斤的小肉价格和1元一斤的猪皮价格收过来,再卖给***3元一斤小肉, 1元一斤猪皮的价格卖的。事后,帐是爱根和我结的,不和王老板结的”。再看被告人***20121215日的第三次笔录中说“我们和老倪在一起把装好袋的病死猪肉装到我么的货车上面,具体装了多少斤老倪没有和我们说,因为最后钱是我和马老板一起算的,所以他们两个之后彼此有多少斤,我是不知道的。”、“老倪是不告诉我他装了多少货的。钱是我和马老板算的,然后马老板再和他们算的”。从上述笔录中可以看出,被告人***与被告人乙之间不存在交易关系,被告人***所有的交易都是与被告人甲发生的。

此外,对于20121215日那次交易,因公安机关抓捕,交易的3089斤死猪肉当场被扣押,该部分死猪肉被告人***与被告人甲尚未完成交易,应当认定为未遂。

综上,本案定性错误,证据不足,应依法判决被告人***无罪。


辩护人:王坚律师

以上内容由王坚律师提供,若您案情紧急,找法网建议您致电王坚律师咨询。

王坚律师
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