上诉人（原审被告）：廖x，女，汉族，出生于1982年10月1日，住湖南省***县***乡***村，无业。

被上诉人（原审原告）：肖**，男，汉族，出生于1976年3月6日，住宜城市******。

上诉请求：

一、请求二审法院撤销原审判决，发回重审；

二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。

事实和理由：

被上诉人肖**诉上诉人离婚纠纷一案，上诉人不服宜城市人民法院（2012）鄂宜城民南初字第000195号民事判决书，特提起上诉。

一、原审判决违背了子女抚养权、夫妻共同财产一并处理的原则。

本案中，被上诉人肖**向法院起诉，诉讼请求包括离婚、子女抚养及抚养费、财产分割，但是原审法院仅判决上诉人同被上诉人离婚，但对双方婚生儿子肖**由谁抚养，抚养费如何支付未做出裁决，对双方共同财产也没有做出分割。上诉人认为，原审判决违反在离婚诉讼中，子女抚养权、夫妻共同财产一并处理的原则，且被上诉人在诉状中有此项请求。

二、原审判决违反管辖权，在上诉人提出异议后被无理驳回。

本案中，上诉人自2010年12月，就带着小孩居住在湖南省*********，不在户籍地宜城市王集居住，而被上诉人肖****也没有在宜城市王集镇居住，依据《最高法关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》规定，本案一审应当由湖南省宁远县人民法院管辖。在一审中，上诉人提出了管辖权异议，原审法院却以“超出答辩期”予以裁定驳回无事实和法律依据。

三、原审判决采用公告送达违反法律规定。

原审法院采用邮寄送达了开庭传票和起诉状，上诉人提出了管辖权异议并被驳回。可是，原审法院却在第二次开庭时采用公告送达，导致上诉人无法参加诉讼，从而被原审缺席判决，接着又公告送达了判决书，从而导致变相剥夺了上诉人参与诉讼的权利，差点连上诉的时间都错过。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第84条规定：“受送达人下落不明，或者用本节其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”可见，公告送达应当符合下列两个要件：

首先，必须符合适用公告送达的条件。适用公告送达必须符合第一，受送达人下落不明，是指受送达人无固定的住址，也无法查明其现在的住址，下落不明，使人民法院无法采用直接送达的方式向当事人送达诉讼文书。原审没有公安部门或乡镇人民政府、村委会的证明材料；也没有对上诉人的近亲属进行调查询问；更加不能接受的是上诉人还提出了管辖权异议。而原审不顾事实和法律就确认上诉人下落不明实属不该。

第二，用其他送达方式无法送达的。该条件是对第一个条件的补充，是指当事人虽然不构成下落不明，但是人民法院采取了《民事诉讼法》第七章第二节规定的公告送达方式以外的其他方式（包括：直接送达、留置送达、邮寄送达等），最终无法向当事人送达法律文书。而原审中法院仅采用邮寄送达方式无法送达，并没有采用其他方式送达，在此情况下，就不符合该项条件规定的情形，即不能径直采用公告送达的方式送达法律文书。

四、上诉人同上诉人夫妻感情尚未破裂，不应当判决离婚。

综上所述，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。

此致

襄阳市中级人民法院

具状人：

2013年7月17日