选择最有利的管辖地、找准合适的被告，维护当事人的合法权益

（少见的债务人逃避债务的承揽合同纠纷）

案件事实：

2003年11月7日，浙江A机械工业有限公司与遵义B药业有限公司签订了《工矿产品购销合同》，约定：B向A定作一批制药非标设备，价款￥66万元，B分三次向A支付款项，一方违约，承担违约金30%；约定设备按照经过B公司确认的图纸制作，技术参数由B公司提供，安装调试完毕后要通过GMP认证；合同约定管辖地为合同签订地人民法院，合同签订地：贵州  遵义。

合同签订后，A在2004年3月底交付了所有设备并完成安装调试。B公司变更为贵州B药业有限公司。在2004年2月29日贵州B公司与其四个股东甲、乙、丙、丁达成债权债务重组协议：将B公司的异地GMP改造项目作价抵债给四个股东，四个股东承担GMP项目的所有债权债务，故贵州B公司又变更为遵义X绿色食品有限公司。

四个股东在取得GMP项目所有权以后，以其作为注册资本与遵义X绿色食品有限公司等股东一起注册成立贵州B医药集团有限公司，之后该公司变更为贵州B医药股份有限公司。

2004年12月22日，国家食品药品监督管理局公告贵州B医药集团有限公司通过GMP认证。

2005年11月浙江A公司对账催款。

2006年7月，浙江A公司催款.

2008年6月浙江A公司起诉贵州B医药股份有限公司，后因未交诉讼费视为撤诉。

案件考虑过程以及理由：

1、         关于管辖权

合同约定管辖法院为合同签订地人民法院管辖，一般意义上认为应当到遵义的一个基层法院起诉。经过仔细研究：认为约定不明，应当按照法定管辖。法定管辖是按照合同性质：名为《工矿产品购销合同》实质上是承揽合同（定作合同）。经过咨询A公司所在地法院的立案庭，认为该案应当到遵义B公司所在地法院起诉。而后，刚好有事去北京最高人民法院，在办完正事之后，顺便咨询了该案的管辖权，最高人民法院立案庭李法官的意见：应当先由双方举证在遵义哪个区（县）签订合同，双方都无法举证在哪个区县签订合同的话，依法定管辖该案。因此，选定合同履行地。浙江A公司所在地人民法院为管辖法院。

结果：向浙江A公司所在地法院阐明最高法院的观点以后，顺利立案。

2、         关于选择被告

综合考虑本案，可供选择的被告有遵义B公司变更后的X公司、甲、乙、丙、丁、贵州B公司。选择遵义B公司变更后的X公司无法保障A公司的权利，选择贵州B公司则没有连接点。故选择甲、乙、丙、丁为本案的适格被告，该选择需要解决的是：如何将债务转移给被告承担。

结论：根据《合同法》债务转移需要债务人的同意，转移方可生效，债务转移生效后，原债务人与债务无关。浙江A公司同意甲、乙、丙、丁和贵州B药业有限公司的债务转移协议。顺利将债务转移给四个股东承担，能保证A公司债权的实现。

3、         关于违约责任

合同约定，违约方承担30%的违约金，但是，自设备验收合格之日到A公司起诉之日，按照最高院司法解释的违约金承担标准计算的违约金已超过30%，故选择按照最高院的司法解释来主张违约金。

4、         关于质量验收

由于A公司的合同向对方早已预谋逃避债务，根本不会给A公司出具安装调试验收合格的书面证据，经过多次协商，书面函件送达，还是无法获得设备已经合格的证据。而国家食品药品监督管理局的GMP认证对设备有要求。

结论：利用贵州B医药集团有限公司通过GMP论证来推导设备合格。

案件办理过程：

2009年5月6日，A公司以甲、乙、丙、丁为被告，以遵义X公司为第三人，在A公司所在地法院起诉，同时申请保全四被告在贵州B股份有限公司的股权。法院受理后判决：四被告连带承担支付合同本金￥594000元、违约金￥19800元，承担本案诉讼费，驳回原告要求的按照司法解释计算的违约金。四被告不服一审判决，上诉至中院，中院审理后：驳回上诉、维持原判。至此，本案圆满结案。

办案小结：

1、要仔细研究合同约定是否符合法律规定；2、要找准合适的被告。如果找四个股东为被告不能很好维护A公司的权益，则可不承认债务转移有效而选原合同相对人主张权利；3、通过行政法规的规定来证明己方的主张；4、要完整地复制所有的工商资料，债务人的所有信息来自工商资料，总共有600多页。

 （2009）温龙商初字第484号、浙温商终字第616号