刘年贩卖、运输毒品案

辩护词

审判长、审判员：

贵州献才律师事务所接受刘年亲属的委托，指派我担任其的辩护人。围绕本案的定罪、量刑问题，现发表如下辩护意见，恳请予以采纳。

一、刘年的行为，仅仅构成贩卖毒品罪。公诉机关另行指控运输毒品罪，依法不能成立。

刘年等人，针对同一宗毒品，实施了购买、运输行为，从定罪的角度如何进行评价，辩方与控方持不同意见。

其一、刘年等人购买、运输毒品的目的，在于为了贩卖毒品。本案中，刘年等人如果不从云南购买毒品，不把毒品运到武汉，就难以达到在武汉贩卖毒品的目的。因此，刘年等人购买、运输毒品是贩卖毒品的必经阶段，购买毒品、运输毒品行为，与贩卖毒品之间存在吸收关系。从刑法定罪理论层面评价，对刘年等人只需要认定为贩卖毒品罪，即可涵盖其行为的全部内容，无须再认定为运输毒品罪。

其二、刘年的主观目的是为了贩卖毒品，但是他们把毒品成功贩卖出去了吗？没有。刘年等人冒着高风险贩卖毒品，其目的在于追求高回报，可是刘年客观上获得利润了吗？没有。

尽管本案毒品数量巨大，辩方仍然恳请合议庭坚持正确的刑法理论，充分考虑本案的犯罪形态。辩方认为，刘年等人的行为属于贩卖毒品未遂。

其三、辩方认为，控方指控刘年等人构成贩卖、运输毒品罪，忽视了运输与贩卖毒品之间的客观联系，不符合通行的数罪理论，系重复评价，建议合议庭不予采信。

二、恳请合议庭充分考虑如下几个方面，建议合议庭对刘年不判处极刑，给予其生存的希望。

第一、充分重视刘年在共同犯罪中的作用和地位。

1、真正的幕后老大并没有抓获，还藏在深水处。

不可否认，本案是有预谋的共同犯罪。从现有证据判断，除了刘年、崔威威之外，更有其他犯罪嫌疑人。

相比较而言，可以确定其他在逃犯罪嫌疑人，比刘年更有实力，他们才是真正的幕后老大。不可否认，公安破获了一个大案，但是本案的上家和下家至今仍然逍遥法外，说话管用的毒枭还没有归案。

2、刘年不过就是幕后老大的马仔。

从已经生效的判决书和释放证明判断，刘年刚刚释放出来不久，是一个没有立足的失败商人，其不具有幕后老大的经济实力。同时，从其他证人的言辞证据判断，刘年刚去云南几个月，以刘年在云南的熟悉程度，刘年还不具备预谋、策划、指挥如此重大的毒品案件的实力。

崔威威供述，刘年电话邀约崔威威到云南搞毒品，崔威威根就不敢相信，在得到老大的旨意后，崔威威才去了云南。在红红看来，刘年是在帮老大做事。

3、刘年与崔威威在本案中作用相当。

本案中，刘年虽然比崔威威先与老大接触，甚至刘年还打电话给崔威威去云南。但是，在随后的行为过程中，崔威威全面承担了与陈可之间的运输谈判，积极包装毒品，并将毒品藏匿在香蕉车上。交通事故发生后，陈可最先打电话给崔威威，崔威威亲自驾车，带着刘年，直奔交通事故发生地。处理好相关事宜后，崔威威亲自驾车回去。

由此判断，前阶段，刘年的积极性明显高于崔威威；后阶段，崔威威的积极性明显高于刘年。

第二、客观评估本案对客体的侵害程度。

1、合理界定刘年的毒品份额。

本案系有预谋的共同犯罪，毒品数量为22公斤。根据刘芳意与崔红为的供述，可以确定属于刘芳意的毒品数量为3公斤。

本案毒品数量虽然为22公斤，但是属于多人按份区分所有。按照最高人民法院的意见，在量刑时应当充分考虑，不能因为其他人没有归案，就由刘年来承担全部责任，甚至付出生命代价。

2、充分重视“麻古”与海洛因之间的折算。

“麻古”属于新型毒品，非刑法法定毒品。“麻古”虽然含有甲基苯丙胺成分，但“麻古”对人体的危害明显低于海洛因和甲基苯丙胺。参照《非法药物折算表》和最高人民法院公布的案例，“麻古”与海洛因的折算比例为10：1，即10克“麻古”相当于1克海洛因。

3、本案毒品纯度极低。

从《鉴定意见书》来看，本案毒品纯度最低为3.79%，最高为5.57%。由此看出，本案毒品含量极低，大量参杂、参假，相对于毒品含量高的案件，其社会危害性明显降低。请合议庭根据大连纪要的精神，在量刑时予以充分考虑。

4、毒品未流入社会。

毒品犯罪侵犯的客体，一是国家对毒品的管理制度，一是对吸毒人员的身体健康。

尽管本案毒品数量巨大，但是这批毒品尚在运输途中即被公安机关查获，尚没有流入到吸毒人员手中，对于吸毒人员的危害只是潜在的危险，而没有造成现实的危害。

第三、充分考虑刘年从被查获到今天的态度。

1、在检查站，刘年尽管明知自己会受到法律的严惩，但是却没有逃跑，更没有实施任何反抗。

2、侦查阶段，刘年如实供述了自己参与本案的全部过程，并且还如实供述了本案其他更大毒品罪犯的基本情况，其行为符合《刑法修正案八》所规定的有关坦白的全部要件。

3、今天的庭审过程中，刘年能主动认罪，对于自己的刑事责任没有进行丝毫的推卸。

4、侦查阶段以及今天的庭审过程中，刘年均表达了强烈的立功愿望。尽管刘年犯下了巨大的罪行，辩方仍然恳请合议庭给与其戴罪立功的机会。

第四、本案不排除数量引诱和秘密侦查的可能。

通过阅卷，辩方产生两个疑惑：

1、从本案来看，无论是到案的刘年、崔威威，还是案外的其他犯罪嫌疑人，均存在欠上家毒资的事实，上家是谁？数量如此巨大的毒品从哪里来？辩方怀疑是数量引诱的结果。

2、刘年路过收费站时，已经是晚上十点过。此时按照常理，应该是大家准备休息的时间。可是，为什么缉毒警察偏偏在这个时候出现，而且一查就是22公斤毒品？辩方怀疑是秘密侦查的结果。

为此，恳请合议庭与侦查机关核实，本案是否存在数量引诱和秘密侦查的情况，进而对本案作出公正判决。

第五、对刘年不判处极刑，留下活口，具有不可替代的重大社会价值。

1、本案幕后老大及其他嫌疑人还没有归案，对刘年留下活口，势必有利于指认和抓获其他共同犯罪；如果对刘年判处极刑，势必会给进一步打击其他毒贩工作，造成不可挽回的损失。

2、刘年犯下错误，其父母却是无辜的。建议对刘年不判处极刑，莫让白发人送黑发人。

3、刘年的女儿到今天为止，还未满周岁。如果对刘年判处极刑，意味着世上又多了一个孤儿。

第六、对刘年不判处极刑，符合本案的实际情况，符合我国的刑事政策。

取消极刑，从国内到国际的呼声此消彼长，逐步取消死刑，彰显人类理性与文明，必将成为一种国际趋势。我国虽然保留极刑，但是贯彻“少杀慎杀”成为我国历来的刑事政策。

以上意见，恳请合议庭予以充分考虑。

辩护人：倪明学

2012年4月9日