简要案情：A公司诉B公司合同纠纷一案，在C保险公司投保诉讼财产保全责任保险，向一审法院申请诉中财产保全，法院依A公司的申请冻结了B公司名下银行账户资金，查封其名下待开发的土地及待售商铺。A公司的诉讼请求被一审法院驳回，其不服提起上诉，二审法院驳回上诉，维持原判。B公司认为A公司及C保险公司的诉中财产保全错误，起诉两公司主张赔偿经济损失。

判决结果：法院判决驳回B公司的诉讼请求，B公司未上诉，该判决已生效。

律师评析：

民事诉讼中，为防止被告转移财产，逃避执行，原告往往在法院受理案件后申请诉中财产保全。在担保的方式上，选择向保险公司投保诉讼财产保全责任保险，由保险公司向法院出具保函已经成为主流。如果原告的诉讼请求得不到支持或者说败诉后，被告有时会另案以诉中财产保全损害责任纠纷起诉原告。原告的诉讼请求得不到法院支持，是否就应认定其财产保全错误，并承担赔偿责任？如果承担责任，被告因保全受到的损失如何确定？

一、诉中财产保全损害责任纠纷案件管辖

值得注意的是，关于诉中财产保全损害责任纠纷案件的管辖，不是适用原告就被告的一般地域管辖，也不是适用侵权案件的管辖规定，根据《最高人民法院关于因申请诉中财产保全损害责任纠纷管辖问题的批复》（法释[2017]14号），诉中财产保全损害责任纠纷案件应由作出诉中财产保全裁定的人民法院管辖。

二、原告的诉讼请求得不到法院支持，是否应认定为财产保全错误？

《民法典》第一千一百六十五条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。”《民事诉讼法》第一百零八条规定，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。诉中财产保全损害责任纠纷是侵权责任纠纷，是否因保全错误承担责任，具体应看当事人在保全过程中是否存在过错，从而构成侵权。而不以诉求未获法院支持就认定保全错误，已是不少司法案例的观点。

试举案例进一步阐述，最高院在2020年某个案件的判决书中认为“而对于申请诉讼财产保全的过错认定，不能仅以诉讼请求最终未获得支持作为判断申请保全人是否存在过错的依据，而要采用通常的客观标准即以普通人的注意义务作为判断标准。”在2021年某个案件的判决书中认为“判断申请人的申请是否存在错误，应当结合具体案情，通过审查申请人是否存在通过保全损害被申请人合法权益的故意或过失、保全的对象是否错误、申请保全的财产范围是否适当、申请保全的目的等因素进行判断，不能简单以实体纠纷案件处理结果作为判断保全申请是否错误的唯一依据。”在2022年某个案件的判决书中认为：“当事人的法律知识、举证能力、对法律关系的分析判断能力各不相同，对诉争事实和权利义务的判断与人民法院的专业判断之间较难实现一致，不能因人民法院未支持某项诉请就反推当事人存在主观上的故意或过失。”

本案中，A、B两公司存在合同纠纷，A公司根据基本证据向法院起诉，在整个诉讼过程中，不存在提供虚假材料、夸大诉讼数额等等恶意诉讼、滥用保全措施的行为，保全的对象没有错误、保全的财产范围并没有超出诉请的数额，A公司和C保险公司不存在过错。

三、如果存在财产保全错误的情形，被保全一方的损失如何确定？

从部分诉中财产保全损害责任纠纷司法案例中可以看出，当事人主张保全错误造成的损失主要有三个方面：名下银行账号被冻结的利息、土地及商铺被查封造成的损失（比如价格下跌）。

（一）关于名下银行账号被冻结。存在两种情况，一是账号被冻结造成的利息损失，二是因账号被冻结而另行融资造成的损失，比如借款或者向金融机构贷款而支付的利息。对于第一种情形，有观点认为应按被冻结期间的LPR计算，有观点认为应按存款利率计算。从中国人民银行官网查询的信息来看，存款基准利率处于下调的趋势，与同期LRP相比，存款利率还是相对较低的。对于第二种情形，应举证确实有借款或贷款的必要及事实，比如提供借款或者贷款合同。关于时间段，借款或者贷款期间应在账户被冻结期间。关于利息，如果向自然人或者法人借款，约定利息不能高于法律规定。如果向金融机构贷款，可按金融借款合同约定利率计算。

（二）关于土地被法院查封，被保全一方一般会主张因不能办理土地开发手续，导致无法对该土地及时进行开发造成的经济损失。首先，法院的查封行为仅限制土地使用权人不得办理产权变更手续，不禁止其对土地的开发利用。《城乡规划法》（2019年修正）第三十八条第二款规定：“以出让方式取得国有土地使用权的建设项目，建设单位在取得建设项目的批准、核准、备案文件和签订国有土地使用权出让合同后，向城市、县人民政府城乡规划主管部门领取建设用地规划许可证。”《建筑法》（2019年修正）第八条规定：“申请领取施工许可证，应当具备下列条件：（一）已经办理该建筑工程用地批准手续；（二）依法应当办理建设工程规划许可证的，已经取得建设工程规划许可证；（三）需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；（四）已经确定建筑施工企业；（五）有满足施工需要的资金安排、施工图纸及技术资料；（六）有保证工程质量和安全的具体措施。房地产开发项目的设计、施工，必须符合国家的有关标准和规范。”即上述法律并未规定土地被查封后不能办理规划许可及施工许可，被保全一方可按相关法律规定申领规划许可及施工许可。其次，被保全一方也应举证据证明其曾向当地自然资源局及住房和城乡建设局申请办理规划许可及施工许可，这些单位以土地被查封为由不予办理。如果被保全一方与自然资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》约定土地交付时间在被查封之前的较长一段时间，其有充分的时间办理规划许可及施工许可，更不影响开发利用土地。最后，土地开发利用具有一定的周期性，土地价格波动受市场、地段、疫情等因素影响，如果被保全一方没有提供同类地段价格下跌的证据证明价格已下跌，其称保全导致不能及时开发、土地价格下跌没有依据。

（三）关于商铺被法院查封，导致不能正常出售的经济损失。首先，法院对商铺的保全措施，只是为了防止当事人对商铺进行变更、转移登记，并不限制销售。从举证的角度分析，被保全一方也应证明有意向的买受人得知商铺被采取保全措施后，放弃购买这些商铺，或者已经购买的客户因此解除购买商铺合同。其次，被保全一方应举证证明商铺被查封期间价格下跌。影响商品房价格的因素较多，比如地方政策、地段、周边配套等等，特别是前几年受疫情影响，不少人谨慎投资，持币观望。如果价格有波动，亦有可能是商业风险。