株洲市天元区检察院：

　　凌律师受彭XX的委托，并经湖南XX指派，担任彭XX涉嫌破坏军婚罪审查起诉阶段的辩护人，特发表如下法律意见，供贵院在审查起诉时参考:

　　彭XX没有与罗XX登记结婚，虽有开房及婚外性行为，但没有以夫妻名义互相称呼，没有持续、稳定的同居生活，且现有证据不能认定罗XX堕胎的小孩是彭XX性行为所致，从刑事诉讼角度看，现有在案证据不能认定彭XX的行为触犯了破坏军婚罪。另外，请贵院高度注意：潘X、罗XX涉嫌诈骗，为追回众多被骗受害者的资金，建议贵院指导公安部门侦查潘X、罗XX的犯罪事实。

　　一、彭XX与罗XX的婚外性行为，不能被评价为破坏军婚罪：

　　《刑法》刑法第二百五十九条规定：明知是现役军人的配偶而与之同居或者结婚的，处三年以下有期徒刑或者拘役。所谓与现役军人的配偶"结婚"，是指与军人配偶采取欺骗手段向政府登记结婚的行为。所谓与现役军人的配偶"同居"，是指行为人明知是现役军人的配偶而以夫妻关系公开地共同生活;或者虽未公开，但长期共同生活，而成为事实上的夫妻关系的行为。本案在案证据显示：

　　1、双方发生性关系的时间持续不长，满打满算仅为5个月：侦查卷21页：罗XX证实双方第一性行为发生在2018年9月10日，人流手术的时间为2019年2月10日，总共才5个月，人流手术前很长时间就没有性行为。侦查卷112页显示，彭XX在思觅酒店的开房时间是自2018年12月6日至2019年1月20日，且不能证明全部开房是与罗XX一起。

　　2、双方多次偷情属实，但没有持续、稳定的共同生活。侦查卷25页：罗XX证实“我们没有在外面租房子，我们合伙开的银珍食府饭店内有休息室，一般除了开房，就是在银珍食府饭馆内同居生活”。休息室不具备一般的生活起居条件，只有凳子和打牌的麻将桌，几分钟偷情性行为还可以，可见，双方有多次性行为关系属实，但没有共同的起居生活，没有同吃同睡，除了在外开房和在饭店休息室发生性关系，双方还是各自回家过日子，回到各自的家庭中，因此，不能将彭XX、罗XX与陈XX等人一起共同经营饭店的那段时间，认定为事实上的夫妻关系的“同居生活期间”。

　　3、彭XX、罗XX在饭店及外人面前，没有以夫妻名义互称。侦查卷29页：罗XX证实彭XX在朋友面前介绍罗XX为“生意合伙人”，罗介绍彭为“我的老板”。因此双方不是以夫妻名义互称。侦查卷28页罗XX问及2018年11月11日在云南旅游是如何住宿的说：彭XX和刘XX一间、我和雷XX住一间。说明彭XX、罗XX并没有公开同居。

　　4、彭XX主观上并不明知罗XX与潘X当时还处在婚姻持续期间。彭XX参加过罗XX与潘X的婚礼属实，但后来罗XX多次向彭XX吐露过自己与潘X感情不好，只是因为小孩在一起，并说过自己和潘X没有一点关系了。彭XX有录音证实，罗XX向李X、阳X多次提到过与潘X离婚了。如果彭XX并不知道潘X与罗XX没有离婚，是受罗XX的蒙骗而与之发生性关系（蒙骗的目的是大额欠款后摔锅给所谓的同居男友彭XX，谢X就证实了这一点），则彭XX不成立破坏军婚罪。

　　5、现有证据不能证实罗XX被打掉的小孩是彭XX所致。彭XX虽为罗XX打胎出了资金，但作为刑事案件的证据来说，其关联性无法建立：一是那一段时间，罗XX的支出不仅包括看病打胎还有其他生活开支，因彭XX管账，都由彭XX支出，彭XX走的帐并不等于是彭XX自己的钱；二是罗XX在2019年2月12日与潘X的微信聊天中确认“我涂什么，没有功劳有苦劳，起码跟你里面，之前为你打了2次胎，带这次3次，对你全新全意”；3、在那段时间，罗XX还多次主动要林立存开房，特别要到XX酒店。（这二份证据系彭XX在罗XX手机微信上无意看到并拍照留下的）

　　三、如果彭XX的婚外性行为被评价为破坏军婚罪，则潘X、罗XX有重大过错，彭XX应免于刑事处罚。

　　侦查卷29页罗XX称：2018年6月12日，我在渌口区栗塘村刘应XX签了一份租赁合同，想租一片地建一个加油站。基于此，因搞挖机用油量大，彭XX第一次被诱骗转账22.5万、第二次转账15万、第三给2万，共37.5万给罗XX。至今，潘X、罗XX并没有将该款退还给彭XX。彭XX都是以月息二分向王XX借款25万、罗XX借款15万而来，因无法追回该款去还账，彭XX被巨额债务压迫得生不如死，折磨得没有生活下去的勇气了。

　　四、本案的案发，就是潘X、罗XX不想归还彭XX被骗的60余万元而采取的反制措施。因罗XX、潘X不偿还债务，彭XX不得不向芦淞区法院起诉。潘X曾经扬言过要么彭XX撤诉、要么彭XX准备因破坏军婚罪坐牢房。为了不想还债，罗XX：

　　1、逢人四处就说自己与彭XX的关系，侦查卷34页陈XX说：2019年4月份，我因为饭店的账目问题撤资退钱时，罗XX告诉了我，她和彭XX之间关系，我才知道他们在一起有不正当的男女关系。侦查卷43页谢X说：我听罗XX自己说过她和彭XX在外面开过房，还给我看了两张她和彭XX在床上的裸照。

　　2、意图将假借经营饭店而向他人的欠款，转嫁到彭XX头上。侦查卷43页谢X说：2019年3月我去找罗XX要我的装修款，罗XX给我看了她的病历和B超照片，她说她为彭XX打了胎，让我去找彭XX要钱。

　　潘X则积极利用自己的军人身份，通过组织报案。有微信记录证实，为了不还钱，罗XX强烈要求潘X通过组织来处理彭XX。

　　五、关于潘X、罗XX涉嫌犯纪违法的事实：

　　1、潘X作为军人涉嫌违纪：

　　《中国人民解放军内务条令》第九十九条规定：军队单位和人员在与军外人员交往中必须遵纪守法，保持良好形象，坚决维护国家和军队的利益。第一百零五条规定：军人不得经商，不得从事本职以外的其他职业和网络营销、传销、有偿中介活动。《中国人民解放军纪律条令》二十七条规定：参与经商或者偷税漏税，情节较轻的，给予警告、严重警告处分；……

　　为经营所谓的“银珍食府”及其他经商活动，潘X作为罗XX的配偶，双方共同签字向他人多次大额借款。至少有两份生效文书显示：石峰区法院（2019）湘0204民初1382号民事判决书显示，2019年3月30日，潘X、罗XX双方签字向陈XX出具借条借款82，4000元，至今未归还。株洲中级人民法院（2020）湘02民终530号民事判决书显示，2019年3月30日，潘X、罗XX双方签字向倪XX出具借条借款37.5万元，至今未归还。

　　2、潘X、罗XX涉嫌诈骗：

　　银珍食府发生的装修总额不大（证据卷29页罗XX称述自己只出资二三十万），但尚欠谢X115000元装修款；罗XX伪造加油站合作合同，骗取他人投资；潘X、罗XX在株洲租房居住，经营小店、营造有偿还大额债务的能力假象，恶意多次大额借款，拒不归还，且不能说明款项去向，根据最高法院文书网站显示，潘X、罗XX骗取了他人300余万元，骗取的资金被分转，导致没有一份判决得到实际执行，潘X被三家法院限制高消费。潘X、罗XX非法占有他人财产的目的十分明显，且数额特别巨大。涉嫌诈骗的事实清楚，证据：

　　1、石峰区法院（2019）湘0204民初1382号民事判决书显示，为经营所谓的“银珍食府”，2019年3月30日，潘X、罗XX双方签字向陈XX出具借条借款82，4000元，法院判决潘X、罗XX偿还505400元、利息72036元。

　　2、天元区（2019）湘0211民初2919号民事判决书、株洲中级人民法院（2020）湘02民终530号民事判决书显示，为经营所谓的“银珍食府”，2019年3月30日，潘X、罗XX双方签字向倪XX出具借条借款37.5万元，法院判决潘X、罗XX偿还18.8万元、利息9600元。

　　3、因为收款不发货，株洲中级人民法院（2018）湘02民终1105号民事判决书显示，判决罗XX退还彭XX货款25220元。

　　4、荷塘区法院（2019）湘0202民初2457号民事判决书显示，2018年8月14日，潘X罗XX签字向丁XX借款50000元，法院判决罗XX偿还丁XX借款50000元。

　　5、天元区人民法院（2019）湘0211民初3185号民事判决书显示，为装修银珍食府，罗XX欠付谢X装修款115000元。

　　6、芦淞区人民法院(2019)湘0203民初739号民事裁定书显示，因民间借贷，罗XX、潘X被法院冻结375000元。没有在最高法网站上搜索到该案的判决文书。

　　6、因虚假的加油站，潘X、罗XX诈骗彭XX611180元，目前该案在芦淞区人民法院审理，未判决。

　　5、因没有履行判决，潘X被天元区、石峰区、芦淞区法院共三家法院列为被执行人，并发出了三份限制消费令。潘X、罗XX至少在石峰区法院因涉案57万未归还被列为失信被执行人。

　　军人的合法权益应受到法律保护，但潘X为罗XX开饭店签字向他人大额多次借款，所借款项大部分又不能说明去向，并被法院列为失信被执行人，潘X涉嫌违纪、潘X、罗XX涉嫌违法犯罪。

　　以上意见，供参考。

　　湖南湘东律师事务所凌辉律师

　　2020年7月25日