一、【案情简述】

山山金达莱，村村烈士碑。

延边地处东北边陲长白山脚下，很多朝鲜族长期居住在此，出国劳务和小规模的经贸产业异常发达。

2000年前后，延边人经过各种渠道，跑到韩国、日本、俄罗斯打工挣钱。虽然费用不菲，风险也大，但出国风甚盛。

2007年，朴某出国心切，却没钱办理出国签证。遂通过其母亲张某，向崔某某借款4万元，约定利息为月利率3%。抵押物为朴某表哥韩某某名下房屋所有权证原件。借款人为朴某、张某，房主韩某某没有在该份借款合同上签字。

2009年，房主韩某某向崔某某出具担保抵押合同书，同意以本人房照为朴某、张某的借款作抵押担保，担保期间担保人不得将房屋挂失或出售。如借款人无法偿还借款，则用本人房屋或者现金替借款人偿还全部债务。房屋未办理抵押登记。

经多次催促，拒不还款。

故起诉至法院，要求韩某某承担保证责任，偿还全部借款本息。

二、【办案过程】

本案中，本律师为原告崔某某、朴某某的委托代理人。

现借款人朴某已经去世，张某年事已高，下落不明。唯一的线索就是担保人韩某某。

被告韩某某穿着干练，有着一份体面的工作。无论原告怎么央求，都是慢条斯理地敷衍、拖延，这一拖就是好几年。

案情扑朔迷离，当事人身份地位不明确，许多证据尚待完善，案情将如何发展毫无头绪。

俗话说：“打蛇打七寸”。

认真分析案情后，本律师决定以韩某某为突破口，采取《诉讼保全》+《法院调查令》双管齐下之法。

首先，向法院申请诉讼保全，冻结了韩某某的工资卡。

    其次，申请法院调查诉争房屋登记信息。经法院查明，2016年韩某某在房产局办理遗失补证登记，并将诉争房屋过户至案外人朴某某名下。朴某某正是借款人朴某的女儿，在漂亮国居住。

工资卡被法院冻结，法院传票一张接一张寄到了单位，韩某某顿时觉得自己颜面扫地。

家里的生活费、孩子学费顿时紧张起来。

房子和车子都是分期付款买的，银行天天在屁股后面催债，搞得十分狼狈。

恼羞成怒的韩某某随即聘请两位资深律师，展开凶猛反击。

我方则从容应对。

被告方抗辩理由主要有两点：一、自己承担的是一般保证责任，享有一般保证人的先诉抗辩权；二、房屋未办理抵押登记，抵押权不成立。

我方的主张主要归纳为三点：一、双方未约定还款期限和保证期限，本案的保证日期自起诉之日起算。原告与被告之间成立保证合同关系。二、被告的情形，属于一般保证先诉抗辩权的例外情形。

所谓一般保证人的先诉抗辩权，在《担保法》第十七条和最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释第二十五条有明确规定。（现行《民法典》第六百八十七条）

具体为：一般保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人的财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。

但是，该抗辩权有例外情形。债权人要求债务人履行债务发生重大困难情形，包括债务人下落不明，移居境外，且无财产可供执行的，保证人不得行使先诉抗辩权。

本案中，朴某已经死亡。

作为保证人，韩某某不仅偷偷将房屋产权证办理补证手续，而且户至朴某某女儿名下。

朴某某则躲在万里之外的漂亮国，和你玩“躲猫猫”的游戏。

朴某的母亲张某，音讯全无，生死不明。作为其近亲属的韩某某则三缄其口，对张某的行踪一问三不知。

案情完全符合一般保证人先诉抗辩权的例外情形之法律规定。

经过多次法庭调查和原、被告双方激烈的交锋，案情渐渐浮出水面。

三、【判决结果】

判决被告韩某某立即向原告崔某某、朴某某承担保证责任，即偿还借款本金4万元及利息9万6千元。

在强制执行阶段，被告向原告支付全部借款本息。

四、【律师心得】

北国风光，千里冰封，万里雪飘。

开庭完毕，从法院门口走出来。

一位穿着貂皮大衣、面容慈祥的老夫人走到我面前。原来是被告的母亲。

老夫人轻声问到：“方律师，您看这个案子会怎么判？”她的眼睛清澈见底，满满都是对儿子的关切。

看着她的眼睛，我坚定地说道：“这个案子我们一定会打到底！您儿子的工资卡，我们不会解冻，一直到案件结束。”

我控制住自己亢奋的情绪，尽量以温柔的语气作了简要的案情分析。老夫人一边静静地倾听，一边不住地点头。

冬天出庭时，不管天气多冷，本律师都是西服衬衫外搭一件薄薄的呢子大衣。

不一会儿，脸像刀割一般疼，拿着公文包的手也冻得通红。

就这样，我们站在白雪纷飞的北风中，聊了十几分钟。

我觉得，她听进去了。

尽管我们俩在年纪、阅历、学识和工作等各方面都有很大的差距。

本案得以圆满解决，双方不再继续纠缠。

本律师认为，最后的谈话起到了重要作用。

诉讼是一场没有硝烟的战争，战场在法庭上，也在法庭外。

诗云：“何意百炼刚，化为绕指柔”。

最终化解矛盾的，不一定是唇枪舌剑，也可能是柔声细语。

在此提醒大家两点。

一、房屋所有权证书原件押在你手里，并不成立抵押权。抵押权，必须在房产局办理抵押登记。

二、2021年1月1日《民法典》施行后，担保法同时废止，其内容被《民法典》和相关司法解释吸收。

相关法律规定，在连带保证和一般保证等方面，有重大变动，应予以重分重视。