律师代理走私案件如何辩护

                 作者：王崇旭律师（辽宁大东律师事务所）

     本律师代理诸多走私案件的辩护工作，其中不乏成功之处也发现很多问题，现写点简单的体会与大家分享。在接受一宗毒品案件之后，要善于发现案件中的细节，勇于向公检法等办案机关提出自己的法律建议和辩护主张，做到以法服人、以理服人，从而维护当事人的合法权益。

     根据《律师法》第三十一条  律师担任辩护人的，应当根据事实和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。律师担任刑事辩护人的职责如下：

首先，律师参与刑事案件，帮助无罪的人洗刷冤情，使其不受到法律的追究；

其次，通过辩护工作，使犯罪嫌疑人依法获得减轻、从轻处罚；

第三，在侦查、审查起诉和审判阶段，依法维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，避免其受到不公正的待遇甚至刑讯逼供，依法申请取保候审、保外就医等。

    我国刑法规定的走私犯罪无非就是以下几个：走私武器、弹药罪，走私核材料罪，走私假币罪，走私文物罪，走私贵重金属罪，走私国家禁止进出口的货物、物品罪，走私淫秽物品罪，走私普通货物、物品罪，走私固体废物罪（详见刑法第151—153条），其中“走私普通货物、物品罪”最多也最普遍。本律师根据多年走私案件的办案经验，现针对本罪总结出辩护要注意事项：

一、本罪与非罪、其他走私犯罪的界限

1．罪与非罪的界限

走私偷逃应缴税额达到5万元的，构成本罪，未达到这一数额标准的，属于一般走私违法行为。

2．本罪与其他走私犯罪的界限

     区别于犯罪对象的不同。走私武器、弹药、核材料、假币、国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属、国家禁止进出口的珍贵动物及其制品、国家禁止出口的珍稀植物及其制品、淫秽物品、国家禁止进口的固体废物、毒品等特定物品的，按走私武器、弹药、核材料罪等罪定罪处罚；走私上述特定物品以外的其他普通货物、物品的，按本罪处理。

二、注意单位犯罪问题

     走私犯罪一般涉及人员较多，大部分都是以单位或公司的名义进行的，尽量往单位犯罪方面辩护，这样对行为人的处罚是不一样的。单位犯罪走私偷逃应缴税额达到25万元以上的，才构成本罪。

三、走私物品数量和偷逃税款数额问题

     现在走私案件中涉案的物品，包括生活中的方方面面，汽车、电子产品、矿产品、食品等等。在这类案件中首先要注意涉案物品的数量及偷逃税款的金额，是否准确。其次应该注意适用的税率，偷逃税款海关核定证明书以及数额认定的情况说明，以及汇率等是否准确。了解海关认定的价格与真正的成交价格之间是否有差距。

四、立功问题应该注意

     通过贿买、暴力、胁迫等非法手段，或者被羁押后与律师、亲友会见过程中违反监管规定，获取他人犯罪线索并“检举揭发”的，不能认定为有立功表现。

     将本人以往查办犯罪职务活动中掌握的，或者从负有查办犯罪、监管职责的国家工作人员处获取的他人犯罪线索予以检举揭发的，不能认定为有立功表现。

     亲友为使犯罪分子“立功”，向司法机关提供他人犯罪线索、协助抓捕犯罪嫌疑人的，不能认定为犯罪分子有立功表现。

五、共同犯罪问题

1、正确区分主犯和从犯。

一般来说，要考虑如下因素：

（1）应当以各共同犯罪人在走私共同犯罪中的地位和作用为根据。

（2）要从犯意提起、具体行为分工、出资和实际分得账款多少以及共犯之间相互关系等方面，比较各个共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用。

（3）在走私共同犯罪中，提出走私犯意走私、策划、组织、指使他人参与及其他起主要作用的是主犯；起次要或者辅助作用的是从犯。

（4）对于确有证据证明在共同犯罪中起次要或者辅助作用的。只要认定为从犯，无论主犯是否到案，均应依照刑法关于从犯的规定处罚。

2、正确认定主犯和从犯涉及的偷逃税额。

     走私犯罪的首要分子，应按偷逃税款总额处罚；一般主犯，应按其所参与的或者组织的走私犯罪偷逃税款的数额处罚；对于从犯，应按照其所参与的走私犯罪偷逃税款的数额处罚。

六、要尽量积极与公检法机关沟通，对特殊情况可依法向办案单位申请取保候审或监视居住。如果患病的，判刑后也可以依法申请暂予监外执行。

     以上只是针对个别案件而言，具体的案件需要律师进行会见、阅卷之后，才能得出案件的辩护思路，制定正确的辩护方案。

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