广东天穗律师事务所

律师意见书

（2019）粤天穗律刑辩函字第   号

衡阳市人民检察院：

贵院正在进入审查起诉阶段的欧XX涉嫌参加黑社会性质组织罪一案，广东天穗律师事务所接受犯罪嫌疑人欧XX家属及其本人的委托，指派谭志平律师、黄棋律师担任犯罪嫌疑人欧XX的辩护人，为其提供法律援助。经过会见犯罪嫌疑人和查阅案卷深入了解案情，现在，本律师事务所及办案律师提出如下律师意见，恳请检察机关予以审查并采纳：

本律师认为犯罪嫌疑人欧XX不构成参加黑社会性质组织罪，理由如下：

一、没有充分的证据证明犯罪嫌疑人欧XX“参加”了黑社会性质组织

根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理黑社会性质组织犯罪案件座谈会纪要》（以下简称“座谈会纪要”），参加黑社会性质组织罪中的“参加”行为主要包括四类，第一类为接受黑社会性质组织的领导和管理，多次积极参与黑社会性质组织的违法犯罪活动，第二类为积极参与较严重的黑社会性质组织的犯罪活动且作用突出，第三类为在组织中起重要作用，第四类为其他接受黑社会性质组织的领导和管理的行为。经查阅案卷材料，未发现有充分的证据证明犯罪嫌疑人欧XX有上述“参加”黑社会性质组织的行为。

首先，犯罪嫌疑人欧XX仅参与了2007年5月6日故意伤害被害人小A一案（以下简称“5.6案”），且在该案中，犯罪嫌疑人欧XX仅负责租赁车辆并载人到现场，没有实施伤害被害人小A的行为，其在犯罪团伙中的作用并不突出。

其次，没有充分的证据证明犯罪嫌疑人欧XX是犯罪团伙的成员，犯罪团伙的成员应当是相对固定，并受一定规矩和纪律约束的，而犯罪嫌疑人欧XX参与5.6案完全是基于同乡间的面子和义气，是为了帮助同乡复仇才临时参与到犯罪团伙中，且其不受任何人的组织和领导，也不受犯罪团伙任何的规矩和纪律约束。

再次，在经济利益方面，犯罪嫌疑人欧XX无论是在事前，还是事后，都没有收取过犯罪团伙的任何报酬，也没有获得过来自犯罪团伙的任何好处和嘉奖。

因此，公安机关认为犯罪嫌疑人欧XX涉嫌参加黑社会性质组织罪，没有事实和法律依据。

二、犯罪嫌疑人欧XX不具有参加黑社会性质组织罪的主观要件，依法不应当认定为参加黑社会性质组织罪

根据《座谈会纪要》，在认定黑社会性质组织的成员时，并不要求其主观上认为自己参加的是黑社会性质组织，只要其知道或者应当知道该组织具有一定规模，且是以实施违法犯罪为主要活动的，即可认定。

结合案卷材料及犯罪嫌疑人欧XX所陈述的情况，其一，犯罪嫌疑人欧XX与其他同案犯之间互为同乡关系，各个成员为共同实施报复被害人小A的行为而临时组合在一起，犯罪行为实施完毕即解散，直至目前，犯罪嫌疑人欧XX都未认识到有“黑社会性质组织”的存在，更没有希望“参加黑社会性质组织”的意志因素。

其二，在犯罪嫌疑人欧XX参与的5.6案中，犯罪嫌疑人欧XX所清楚知道的犯罪团伙的全部成员仅有6人，而根据《全国部分法院审理黑社会性质组织犯罪案件工作座谈会纪要》，“黑社会性质组织应当具有一定规模，人数较多，组织成员一般在10人以上”，因此，犯罪嫌疑人欧XX没有“参加黑社会性质组织”的认识及意志因素也在情理之中。

其三，犯罪嫌疑人欧XX参加5.6案的单一目的是帮助同乡报复被害人小A，除此之外，其没有参加犯罪团伙的其他任何活动，至于犯罪团伙本身是否是以实施违法犯罪为主要活动，其并不知情。

故，犯罪嫌疑人欧XX不具有参加黑社会性质组织罪的主观要件，依法不应当认定为参加黑社会性质组织罪。

综上所述，无论是从证据到事实，还是从客观行为到主观恶性，抑或是从疑罪从无的法律原则到具体的法律适用，犯罪嫌疑人欧XX参加黑社会性质组织罪均不成立。为了防止冤假错案的发生，我们恳请检察机关严格依法审查本案，并作出不起诉决定。

以上意见，敬请采纳。

此致

敬礼

广东天穗律师事务所

谭志平律师、黄棋律师

2019年 6 月 3 日