律师承办钱某某犯盗窃罪案办案技巧

基本案情：

经罗山县人民法院审理查明，2017年7月14日19时50分左右，被告人钱某某以到罗山县人民医院看其父亲为由，向正在网吧上网的钱某借电动车，钱某将和其家门钥匙串在一起的电动车钥匙交给了钱某某。后钱某某到钱某居住的罗山县新区某某花园5号楼1单元603室，用钥匙打开钱某家门后进入卧室，将钱某抽屉里的一枚黄金戒指和20元硬币窃取后又返回网吧。后其与钱某回到钱某家中，钱某发现被盗，钱某某将盗窃的戒指返还。随后钱某报警，钱某某在钱某家中被公安人员带走。经鉴定，被盗黄金戒指价值人民币1030元。

万辉律师主要辩护意见：

（一）、被告人钱某某自被害人钱某报警，也即在向钱某承认盗窃事实与钱某私下协商未果，明知钱某报警后，一直等警察赶到现场，始终未离开。归案后认罪态度较好，对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。故被告人钱某某的上述行为构成自首。恳请法庭予以认真考虑此情节，对被告人钱某某予以减轻处罚。

（二）、被告人钱某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，并自愿认罪，这一态度是应当加以肯定的，可以看出被告人钱某某确有认罪服法和悔改的表现。依照刑法修正案(八)：在刑法第六十七条(自首)中增加一款作为第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚......”。《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见》第九条规定，人民法院对于自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。恳请法庭予以认真考虑此情节，对被告人钱某某予以从轻处罚。

（三）、被告人钱某某归案后，能够主动、如实的交代自己的犯罪事实，配合公安机关对案件的侦查。在本案移送审查起诉后，被告人钱某某也能向公诉人如实交代自己的犯罪事实。在今天的庭审中，被告人钱某某当庭自愿认罪，认罪态度良好，具有悔罪表现，说明被告人钱某某已经认识到自己犯下的错误，有改过自新、重新做人的良好愿望。由此可见，被告人钱某某的认罪态度是非常好的，这也说明了被告人有一定的悔罪表现。按照最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》第9条的规定，人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。

（四）、被告人钱某某已将赃物赃款悉数返还被害人钱某。另外，经过辩护人与被告人钱某某沟通，被告人钱某某愿意缴纳罚金，愿意服从法院判决。

（五）、本案被害人钱某系被告人钱某某自家，且事发前被告人钱某某从外地回来就居住在作为自家的被害人钱某家中，盗窃财物也系临时起意，且数额不大。故被告人钱某某的犯罪情节显著轻微，主观恶性小，社会危害性不大。因此恳请法庭以“教育为主，惩罚为辅”的原则对被告人钱某某减轻处罚，这可以使我国“教育为主，惩罚为辅”的原则得到落实，给被告人以改过自新的机会，真正的实现我国刑法的根本目的。

（六）、据辩护人了解，被告人钱某某家庭经济状况不好，被告人文化程度低，法律知识欠缺，对犯罪行为性质认识不够，其没有能很好的把握自己。且此次回罗山赶上父亲、儿子生病住院，身无分文，否则也不会连二十元硬币都拿了。这明显是临时起意，主观恶性不大。且被告人钱某某是年幼儿子的抚养人，对被告人减轻处罚，能够起到良好的法律和社会效果。

考虑到被告人钱某某存在自首、自愿认罪、如实供述、返还赃物赃款、愿缴纳罚金、犯罪情节显著轻微、主观恶性小、社会危害性不大等法定、酌定从轻、减轻处罚情节。辩护人认为，打击犯罪和保障人权应当并重，贯彻宽严相济的刑事司法政策是我国当今的基本刑事政策，对于严重的犯罪，要从严打击，以维护社会稳定，保证人民安居乐业的需要，对于轻微犯罪，在依法惩治的同时，更加注重对社会矛盾的化解，更加注重教育、感化、挽救工作，对犯罪情节轻微、社会危害不大的犯罪，应当以教育为主，惩罚为辅的原则，从轻处罚有利于化解矛盾，减少积怨，消弭对抗，并有利于社会的稳定，促进社会和谐发展。

综上所述，辩护人建议对被告人钱某某免于刑事处罚。

判决结果：

罚金于判决生效后十日内缴纳。

万辉律师建议：

盗窃罪可以从行为人主体方面找辩点：
1.刑事责任年龄之辩——《刑法》第十七条规定，已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
2.特殊的身体情况之辩——《刑法》十九条规定，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。
从司法实践来看，聋哑人群体涉嫌的主要犯罪类型即为盗窃。
3.特殊身份之辩——行为人是否是公司员工，盗窃物品是否为公司让其保管的物品？盗窃罪与职务侵占的一个主要区别是盗窃罪是对他人占有的侵犯，而职务侵占行为的侵害对象则为行为人先期已经合法占有的物，是在基于职务行为本身而有权占有的基础上进一步对物的所有权及其他本权的侵害，是对本人占有的滥用。职务侵占罪的立案标准是6万，相较于盗窃而言，在构罪和量刑标准上高了许多，所以，在有条件的情况下，可以往职务侵占上靠。
可以从主观方面找辩点：
4.盗窃的目之辩——某些情况下，盗窃的目的可以影响定罪。部分情况下，因目的具有正当性，以致手段的非法性所反映的行为的社会危害性大大降低，可以认定为犯罪情节显著轻微危害不大，不作为犯罪处理。如债权人为实现债权而实施盗窃，在盗窃行为实施完毕后，及时告知债务人盗窃事宜，并声明只要债务人还款即归还所窃之物。
5.盗窃的动机之辩——犯罪动机通常也是法院量刑时的考量因素。
可以从客观行为方面找辩护要点：
6.是否构成入户盗窃之辩——“入户“这一情节，在量刑环节中起到很关键作用。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》明确规定“入户盗窃”的“数额巨大、“数额特别巨大”的标准可以减半处理。并且该规定中明确了何为“入户”，即“供他人家庭生活，与外界相对隔离的住所”，笔者曾经办理了一起案件，一套三室一厅的房子里，有两间房屋用于居住，而另一间房屋作为公司办公室。套间的大门并没有关闭，而两间住房及办公室房门紧锁。盗窃行为发生在公司办公室内，且行为人对自己的目标房间的性质明知的情况下，辩护人提出了办公室非用于家庭生活且与住房相对隔离，且行为人不具有人身安全威胁的观点。最终，该被采纳。
7.是否有犯罪前科之辩——曾因盗窃受过刑事处罚的或行政处罚的，立案的数额标准减半。所以，部分案件，是否具有盗窃前科决定是否构成犯罪。当然这个部分的辩护，仅针对前科行为发生在未成年。2013年修改后刑事诉讼法第275条规定了未成年人犯罪前科封存制度，即犯罪的时候不满十八周岁，被判处五年有期徒刑以下刑罚的，应当对相关犯罪记录予以封存。被封存的犯罪记录应当保密这一前提决定了该犯罪记录所反映的犯罪行为应当免于被重复利用和评价，否则保密便无从谈起。我国的未成年人犯罪记录封存制度，其功能已经相当于前科消灭制度。司法实践中，大部分法院对未将未成年人前科予以评价。
可以从数额辩护方面进行辩护：
盗窃是典型的数额犯，虽然修正案（八）增加了携带凶器、扒窃、多次盗窃等行为犯情节，但在量刑时，仍然会考虑数额因素。
8.盗窃物品为现金的数额辩护——盗窃现金已被使用或挥霍，就证据而言，通常只有言辞证据能证明盗窃的现金的数额，被害人与行为人对金额的说法不一致的，可用疑罪从无、有利于被告人原则的观点展开辩护。
9.盗窃物品为种类物并且销赃情况的辩护——查看证据是，需重点查明下家上否有其他进货渠道，查获的物品是否有证据证明系行为人销赃货物，或是否能排除其他人供货的可能性。
10.销赃金额是否能作为盗窃金额的辩护——《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定：“被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定;无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关规定委托估价机构估价”。即认定盗窃的数额，只能以价格凭证或者估价机构的估价予以认定。
价格鉴定意见方面的辩护：
11.鉴定对象与送检材料是否具有同一性的辩护——鉴定对象和送检材料保持一致性，即二者均应该是被盗窃的物品。笔者曾经办理了一起案件，犯罪行为人将盗窃的黄金条销赃后，收购赃物的店主已将金条混合融化，并制作成工艺品销售，后提交鉴定机构鉴定的物品系店主提供的数量和纯度相当的一块金条。此案中，辩护人根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第八十五条之，提出了鉴定对象与送检材料不一致，鉴定意见不能作为证据使用的辩护观点。
12.鉴定物品是否经过真伪性鉴定的辩护——2014年11月15日《被盗财物价格认定规则（试行）》第四条规定需要进行真伪性鉴定外，发改价证办[2015]310号关于印发《钟表价格认定规则》的通知第三条价格认定机构应要求办案机关在价格认定协助书中明确涉案钟表的真伪。
13.鉴定方法的辩护——《被盗财物价格认定规则（试行）》对市场法、成本法、专家咨询法的基础条件都做了要求和规定。所以需要核查在案证据的情况予以辩护。笔者曾经办理了一起盗窃案，被害人称其所被盗的物品均系国外购买，并且无任何票据。但是鉴定意见书中却明确表示用成本法来鉴定的。而《被盗财物价格认定规则（试行）》第十三条规定：“具备可采用的成本资料，能取得被盗财物重置价格和实体性、功能性、经济性贬值或成新率等指标的，可采用成本法。”
即要想使用成本法，必须具备可采用的成本资料，无成本资料则不能使用该方法。
量刑情节方面找辩护要点：
14.犯罪作用与地位辩护——《刑法》第27条：“在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯，对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。”第28条：“对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。”
作用地位的辩护可以细分出几个小点：
1.是否为犯意提起者？
2.是否为组织、指挥、策划者？
3.前期是否参与出资？
4.参与系主动参与还是被动参与？
5.是否为实行行为实施者？
6.是否参与销赃？——最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“盗窃公私财物数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，且没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的，情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚
7.分赃比例情况？
8.是否发挥不可替代作用？
15.自首情节的辩护——在此需要特别强调电话通知到案的情况，嫌疑人在接民警电话后，主动到侦查机关接受调查，其具有投案的主动性，详细观点可参见电话通知到案的相关规定。
16.如实坦白辩护——如实坦白可以细分为很过个方面进行辩护， 具体观点如下：
1.如实供述自己罪行，是否避免特别严重后果发生的？比如是否让赃款及时追回等。
2.如实供述办案机关尚未掌握的同种的轻重程度？这个部分可以从受案登记表，报案材料等合适侦查机关一开始掌握的线索和金额，如果当事人如实供述的金额超过了掌握的金额，则其量刑减轻的幅度自然会大些。。
3.被告人如实供述是否有助于定案的？部分案件在客观证据、直接证据较少的情况下，行为人的如实供述对本案证据是否形成锁链，是否达到确实充分的标准起到关键作用。
17.认罪认罚——《关于在部分地区开展刑事案件认罪认罚从宽制度试点工作的办法》第一条对顶：“犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，对指控的犯罪事实没有异议，同意量刑建议，签署具结书的，可以依法从宽处理。”
18.是否获得谅解——最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“盗窃公私财物数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，且获得被害人谅解的，情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚
19.是否积极赔偿——最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百二十五条规定“人民法院除应当审查被告人是否具有法定量刑情节外，还应当根据案件情况审查退赃、退赔及赔偿等情况。
20.平时表现情况——最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百二十五条规定：“人民法院除应当审查被告人是否具有法定量刑情节外，还应当根据案件情况审查被告人平时表现，有无悔罪态度等影响量刑的情节。